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按：本文是本人在律师内部论坛进行一次案例分享的梗概，希望能给一些有志于投身律师行业的朋友一些启发。 各位律师同仁，大家好，非常高兴今天和大家分享一下我代理的这个案件，这个案子被多次报道，地方报还出了一个整版。首先我强调一下不是报道里的所谓的离婚律师，其次呢，这个案件里面有很多技术上有趣的东西，和大家共同探讨。
案情的基本情况是这样的，小三是男方公司的的一个业务经理，工作关系处着处着就有了一些超越工作的关系。这个男人某种程度上不是个好男人，但是实事求是的说和老婆之间的感情很深，老婆在心目中的地位非常重。于是呢，男方就陷入了被老婆发现的惶恐中，小三就利用了这点，开始没完没了的要钱。男方呢只能每要必给，数额呢也越来越高。直至到了两百多万，可怜他一个大老板，也开始吃不消，毕竟公司是两个人成立的，想要在公司拿这么多钱这么多次还不露马脚非常困难，可怜他最后只好在社会上借高利贷。在巨大的精神压力下，男方身体也垮了，连续两年，过的是生不如死的生活。小三要求得不到满足之后，终于闹到门口，刷油漆，贴广告，这个事情就败露了。原配知道这件事情以后，非常不满，当然是女人都会非常不满，尤其是居然给出去那么多钱，但依然和男方站在了一边。男方也终于从地狱走到天堂，彻底解脱了，脸色一天比一天红润，身体也好了。两个人来咨询我，怎么让小三停止纠缠。 之前他们已经咨询了其他律师，律师建议他们离婚，财产都放在原配名下，男方名下没有钱，小三也拿不到。我说这种方法太被动了，而且男方是个生意人，完全没有钱诸多不便，更何况就算如此，小三拿不到钱只会变本加厉地骚扰你们的正常生活。我建议提起一个诉讼，把给出去的钱都要回来。原配将信将疑这不是激化矛盾么，我说拿到胜诉判决，只要她没有把钱还清，随时可能被强制执行，她就不可能不听话。对于这种情况，委曲求全没用，只能手上有武器来进行制衡。于是办理了委托。这里还有个插曲，本来已经平复心情的原配后来看到了小三的照片，非常丑，于是大发雷霆，男方又吃了不少苦头。 各位同仁听到这里可能多少会有些思路，确实以前也有些类似案例，通过不当得利的相关规定赢得了法院的支持。我国《民法通则》第92条是关于不当得利的规定：“没有合法根据，取得不当利益，造成他人损失的，应当将取得的不当利益返还受损失的人。 不过对于本案来说，这条路可以说是非常难走的，一方面被告住在四川的小山沟里，过去就要两天，对我来说费时费力。第二，本案打款次数非常多，我们不能通过说打错了来转移举证责任，法官会说你们今天打错了，明天打错了，过一个星期又打错了，骗谁呢。第三，万一被告破罐子破摔说我这钱就是男方送的，我们就会很被动，各位注意赠与本身也是取得利益的合法依据。这种情况我们只能说违法公序良俗，所以是非法的。这就类似当时河南法院判决遗赠给情妇的行为违反公序良俗一样，当时受到了法律界一致的批评，因为用法律原则凌驾于法律规则之上，用公共秩序凌驾于个人自由之上，是一个有追求的法律人不能容忍的。在可能的情况下，我们不能做如此格调低的事情。 那么这个案子是不是做不下去，答案是否定的。有些比较基础的法律规定，律师用的很少，可能都遗忘了，这样不好，对于这个案件，如果如果跳出窠臼，独辟蹊径，可以立刻柳暗花明，从民事行为无效的角度再看看就不一样了。 这是一石四鸟的效果，第一方面既然是民事行为无效，行为主体也就是赠与人男方就是第一被告，管辖权自然到了江都法院，我们都知道主场作战的价值，尤其是这种社会地位很高的当事人。第二方面，可以方便男方说话，缓和和小三之间剑拔弩张的关系，我都因为你妻离子散了，老婆到把我当作第一被告了，你还想怎么样？第三方面举证责任转换了，现在小三就需要证明这不是赠与，或者这些钱不是共同财产，这是相当困难的。第四也是最重要和巧妙的，由于第一被告和原告已经统一战线，所以实际上本案的诉状答辩状以及双方代理词都是我一个人写的，这是非常可怕的。原告说这钱是共同财产，擅自处分是无效的，被告分别在什么时候分几次打过多少钱？被告紧接着说事实就是这样，原告说得对，我也是这么想得。项庄舞剑，意在沛公，赠与行为都无效了，钱当然要还回来。 开庭果然很顺利，基本事实在原被告的默契配合下很快得到确认，不过法院在判决前提出了自己的观点。大体认为不可分物和可分物应该区别，如果一个实物共同共有，赠与当然是无效的，钱不能这么看待。否则买一个早饭用的也是夫妻共同财产，都无效的话社会无法正常运行了，倾向于判决返还一半也就是七十万元。（还有部分现金赠与没有证据得不到法庭支持）。应该说法院这个观点是有一定道理的，而且也有不少类似的判例。 这个时候呢不得不说一个完美的成功案件要有良好的运气，就在这个案件判决前一个月，最高院有个法官，婚姻法专家吴晓芳，搞了个指引，详细的剖析了婚姻法很多疑难案件应该怎么判决，还到全国各地开讲座，其中有一部分论述就和这个案件的情况一模一样。吴法官旁征博引，深入浅出，水平比我实在高太多了，讲的也很清楚。于是我打印了她的论述交给法院，法院毫不犹豫判决我们大获全胜。这当然是运气有点好，但是呢也说明我们律师对各种新的法律资讯一定要敏感。 之后，当事人不仅拿回来很多钱，还有一笔钱随时可以执行，小三自然也不敢再来骚扰了。 我们的大美女律政佳人***揶揄我为什么这么狠，毕竟小三也付出了五年青春，这有几个原因，一方面原配恨小三入骨，我的胜利越大，当事人越满意，男方表忠心越到位。我们律师要以用户满意为宗旨，这也是我们的职业道德。另外一方面小三长得太丑了，破坏了我心目中小三的形象，更何况长得丑的人有毛线青春啊。 现在看来原先当事人咨询的律师出的是个馊主意，因为如果离婚了，这条通过夫妻共同财产处分权认定赠与无效的路就可能走不通了，更重要的是，破镜难圆，一个原本幸福的家庭就没有了。 这个故事告诉我们，第一呢，婚姻不易，且行且珍惜。第二，就算找小三，千万不能找长得丑的，找小三是犯错误，找比原配丑的小三是侮辱和人身攻击。第三 遇到事情不要着急，不要做冲动的决定，比如这个案子离婚了处境就很不利了。第四，要做出最正确的选择，遇到困难先咨询一下能够通篇谋划，设计案件走向的律师，比如说像我和各位同仁这样的。谢谢大家。 |
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