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韩嘉毅 四、法庭询问 其实所有的律师成长都有一个经历，我们期待于好的律师是怎么产生的呢？我认为在中国的刑辩律师队伍当中，如果能够产生好律师的话，首先你要想办法找到最好的队友，最好的队友是学习的榜样。一套案卷材料如果你不看就去听庭审，你体会不到快乐、魅力、技术。去听一个庭审不行，你必须得进到案件当中去，所以要找到最好的队友。 第二还要找到最好的对手，你要找到全国各个省的所有十佳辩护人，你跟他都打一遍，都过过手，你明白什么叫高手当中的高手。全国的刑辩大律师，我在全国律协刑委会做了十二年的秘书长，全国各个省的刑辩大律师我都认识。他们的课我都听过，我跟他们虚心的请教过，讨教过。所以我知道他们讲的东西都是什么内容，我都清楚谁讲的更有操作性。我也是总结了他们的经验之后再跟大家去交流，体会我自己办案当中的感受。 （一）法庭询问的现象 我们经常看到的现象是当我们核实完被告人身份之后，法庭上被告人就滔滔不绝开始自我辩护，这个情况有没有？肯定有。再接下来在法庭询问阶段，法庭核实完身份，被告人就开始自行辩护，审判长就开始批评、教育、指责。被告人就很无辜，很委屈，看着辩护人，辩护人没法帮他。法庭举证质证期间，被告人对于关键证据视而不见，对于不重要的证据斤斤计较，这种现象有没有？有。再往后说质证期间，法庭辩论也是一样，被告人和律师各说各的，他俩不是一伙的有没有？也有。所以这种庭审的效果就不好。 理论上讲培养、培训被告人是律师天然的职责和责任。只有律师可以培养、培训自己的被告人。在美国的法庭开庭之前，被告人和律师作私下里是可以演练的，重演一遍这是可以的，没有问题的。 那么我所理解的庭审，实际上律师在庭审当中应该是个导演，同时应该是个演员。导演是指什么呢？控制庭审，控制自己的当事人。演员是指什么呢？就像陈佩斯一样，谁当主角那得看谁能抢到戏。你公诉人很牛，十佳公诉人没有问题。法官也很牛，庭审无数，控制法庭能力很强，看谁能抢到戏。辩护人能抢到戏，你就是主角。 （二）会见的问题 会见我们把它分成实质性的会见和非实质性的会见或安慰性的会见。所谓安慰性的会见是指家里生孩子了，孩子高考了，爸爸妈妈病好了，老婆没有重新再嫁人等等。你可以见当事人，说挺好的外面。你这样反复的接触，是建立一种信任和交流的关系。实质的会见是指什么呢？拿到了起诉意见书等等，这些跟诉讼有关证据的时候，阅卷之后进行会见。 在开庭之前我们会见完成的最低工作标准，开庭之前完成会见的最低工作标准。我们经常看到的是我们旁边的会见室，律师在会见，跟被告人讲三句话“明天开庭，你别紧张，问你什么说什么”。这种话常听到，这个律师太不专业了，别收刑辩律师的钱。拿着人家的钱不管人家身家性命，这是不对的。 1.要让被告人了解程序问题 辩护律师要按照反复的跟他讲开庭几个环节，几个过程。第一个是核对身份，第二核对你的身份之后的权利义务关系。我们经常看到被告人，在开庭问被告人性别，35岁。家在哪儿住？男。他真紧张，我们想想我们第一次开庭的时候，手机响、呼机响听不到，手上全是汗对不对。我的当事人最严重、最惨烈的是在法庭上脑出血，他紧张到这个程度。 所以我们怎么样安慰我们的当事人？先要把程序问题给他讲清楚，律师不断地跟他讲法庭质证你干什么，法庭询问你干什么。质证的时候你干质证的活，询问的时候你干询问的活。于是乎我们的当事人就变成一个非常通情达理的，让法官觉得不论是当事人还是律师，在法庭上哪个程序都是按照他的节奏来。就会觉得你很讲理，所以他量刑的时候，定性的时候考虑这个当事人不错，通情达理的。所以把程序一遍一遍讲，不行给被告人纸和笔记下来。今天讲完了之后，第二天来了先考，你给我讲讲开庭是怎么一个过程？记不住，你可以批评他。讲清楚程序问题，这是第一。 2.思想问题 要做通被告的思想工作。我们可以把自己的当事人分成几类，上午可以见上市公司的老总，下午可以见黑社会的老大。不同当事人在法庭上表现的不一样。有一些当事人在看守所一下子天壤之别，原来是养尊处优，进了看守所之后一夜白头，天天不睡觉。这样的当事人多鼓励，你看你以前都当了这么多年的局长了，大场面经历了好多回。上千人的会议你发言都没有问题，法庭这个小事问题应该不大。一般的局长和处长都说那倒也是。其实他最害怕。 一般黑社会老大那种你应该打击他，别以为你是大哥你了不起，你到法庭你想不想好？你狠狠的批评他、训他，让他彻底老实。你要没有一个好态度，我帮不了你，不能给你辩，我当庭就解除委托。必须要好好的，老实点。 真的要训他，我这里有一个案件材料是法庭询问的，问话一、问话二。这个案件是当年政法大学的一个双学士女孩子，非常漂亮。被他的男朋友杀掉了，这个当事人被杀掉之后，有抢救，有自首，有救助行为。所以公安机关就跟他讲，你没问题，你死不了，你有抢救，你有自首。他杀了自己女朋友，他喜欢女朋友，他因爱生恨，杀完之后他后悔，自己想死。 投案自首之后，警察想怎么问，根本不看笔录，反正警察告诉他死不了。当一审判死刑。他那种懊恼和懊悔都已经过了一段时间，我们说时间是最好的缓解剂，他又想活了。一审看了判决后他就觉得后悔了，于是乎二审他就充满了气。在看守所经常被打，一个小男孩，内蒙的。所以在法庭上他就很麻烦，他会把所有的仇恨都对着检察官和法官。二审的时候，那就很危险了。我看平常的态度就不对，所以我就一个劲的批评他“老实点，我告诉你判你死刑那是正常，没有一个好态度不行。法官、检察官，所有的人跟你以前没有关系，恰恰他们决定你的命运”。于是乎他就配合的多，这是第二个思想工作。 思想工作做到位，还得告诉他我们在谈话的时候，我们在法庭询问的时候，举证质证的时候，你会经常受到法官的批评。因为你质疑或者是动摇了控方的证据体系，检察官和法官都会训你，面对这种训斥不要影响你的情绪，你不要去反扑，你态度要好，你要跟我学。我经常被批评，批评的时候我诚心诚意接受批评。但是后来我就是不改，你也要按照这种方式来做。所以，这种你要教育好他。 3.要解决实体辩护的问题 要让他搞清楚他所涉嫌的罪名，法律规定是什么，以及你想辩护的发力点。对于法律规定是什么，他能理解多少就领会多少。最关键的是你发力点，你要想怎么辩？你要跟他共同协商这么辩那么辩行不行。我最恨的一种辩护律师就是在法庭上训当事人“被告人你不要激动，法庭审判你能不能配合一下”。我最看不上这样的辩护律师，凭什么你对你自己的衣食父母这样的态度。所以，一定要他的思想上做好这样的工作。 我举一个例子，我们所的一个律师在北京的律师培训班上听过我的课，于是乎他办了一个案件效果就非常好。涉及到一个小男孩卖淫秽光盘在北京的地下通道，按照简易程序，小男孩刚过18岁，卖的光盘不多，几百张。我的律师就在辅导当事人，说你要注意这样，注意那样。小孩也很聪明。简易程序朝阳法院一上午审四五个很正常，法官、书记员面对的都是苦大仇深的犯罪分子。突然有一个小男孩，眉清目秀，说话特别文明礼貌，于是乎把法官和书记员都逗乐了。他们一旦在一上午这种很低沉的氛围下，天天面对被告人，“被告人你老实点，坐正”。突然有个小男孩非常礼貌，非常懂事了，那他就乐了，乐了判的就很轻。基本上开完庭没几天就出来了，也不用上诉。这招好用。回去对轻一点案子的当事人，调教好了之后马上就出来了。我教了大家，你拿回去记着，用着就好用。 这是会见，最低工作标准，记住了三项工作。 4.要教被告人开头、结尾的技巧 比如说房山我办了一个粮食局的局长的案子，他就是教完了之后，最后站起来跟法庭陈述，法官我对不起您，检察官我也对不起您，我这点破事让你们折腾，也给你们添了不少麻烦。回过头来又对自己所有的干部员工也行了礼，说对不起，我的领导，我的同事们，我没想挪用，这是正常的一笔事，没想到这个事涉嫌犯罪。如果真够犯罪的话我也认。又行了礼，说对不起老婆、孩子，从小我都是家里的顶梁柱。他这样陈述完了之后，其实法官也乐了，认为这个被告人很通情达理，所以这个案件到最后就撤销案件了。至少撤销案件之后，不会申请国家赔偿。教好了就可以了，这是调教。 自己的当事人有的时候需要鼓励，有的时候需要批评，有的时候需要教育，有的时候要训。比如说我在杀人那个案件我就跟当事人讲，我说你自己必须想，想出你原来陈述当中的矛盾所在。我是律师，我没有跟你一块作案，我找不到哪些矛盾。你给我想。中午你也别吃饭，我也别吃饭，就在这儿想。想不出来也得想，要不然你就掉脑袋，还有心吃饭睡午觉？批评了半天，被告还说律师谢谢你。因为他知道你是发自内心的为他好，想要救他。 （三）法庭询问的基本原则 1.第一个基本原则是演 明知故问。法庭询问是辩护律师在法庭上的第一次出手。十几二十个律师第一轮询问下来之后，法官、检察官心里马上有个印象，哪些律师是专业的，哪些律师是不敬业的，哪些律师是高手。有些人问的问题，两句话出来就知道这个人打酱油的。他就被训斥，他就不被尊重。所以你一个辩护律师在法庭上，你能不能体现出专业，几句话出来就不一样。 中国的法庭比较乱，为什么？因为我们没有庭审规则，国外的法庭审判是有规则的，谁是主询问一方，谁是交叉询问一方，那是不一样的，不能乱了阵脚。但是中国是没有办法的，中国最高人民法院说了，任何人发问都不可以诱导性发问，首先他就不懂。不能让辩护人诱导性发问和交叉询问的魅力何在呢？ 现在我们中国市场上有好多律师开始关注这个问题，法庭询问的时间越来越长，为什么？因为一个合理的审判方式就是通过不停的问、质疑，发现案件的本来面目。原来我们的法庭询问很短，质证也很短，就是法庭辩论。那不对，其实法庭辩论是后来的总结，都在前面怎么问，问话有学问。国外的律师用三分之二，四分之三的时间在研究法庭询问，交叉询问。现在中国已经开始有一些认识到交叉询问和法庭询问，于是乎开始有一些书，比如说《对方证人》等等，包括中国的老师也敢写这方面的书了。但是我觉得那些书写的都不好，不符合中国的情况，没有用。 2.把问话进行区分和化解 法庭询问、法庭举证、质证和法庭辩论三者什么关系呢？法庭询问是指明了方向，指明了那个地方叫八宝山，那个地方叫国贸，这是法庭询问的方向。举证质证是什么呢？法庭询问甚至告诉你那个建筑物是什么样的，举证质证是搭好整个大厦的基石和框架。这个地方钢筋水泥的，框架出来了，举的很高。法庭辩论是装修，装修之后才明白这个地方是国贸三期，不是八宝山，不是停车场。所以三者是这样的关系。所以法庭询问几句话就要引起公诉人和法官的注意，这个律师问这个问题干什么？这是关键的症结点。问完了之后才引发你在质证的时候，能够把问题质出来。问的方向一偏，一问问题就是八竿子打不着，法官很专业，一听这个律师不着调，所以你就没办法。 好，现在我把我们的问话进行分类。问话是有学问的，国外的律师研究什么？天天研究这个东西，我们把所有的问题分成四种。 第一，完全开放的问题 比如“谈谈案件，你聊一聊”，类似的问题完全让被问话的人随心所欲的说，这是第一种问题。 第二，半开放的问题 是谁？在什么时间？干了什么？他回答必须是有目的，是谁只能回答人，不能说狗。说几点吃的饭，我不能说我刚穿鞋，你要回答的是时间。所以这样的问题都是有一定的范围的，不能答非所问。所以这两者问题都是要求问话的人问的比较少，要求答话的人给出新的信息。这样的问题不一样，需要对方给信息的。 第三，是非问题与选择性问题 你干没干？你去没去？你吃没吃？这都是是非问题，他只回答“是”还是“不是”。其实问话当中还有的信息我不要求你给我。你说假话了吗？或者他说说了，或者说没说，我只要确认一下就可以了。所以不需要他提供信息，这样的问题。 问话者本身可以多问，问话者本身带有信息，交叉询问的魅力就在于不需要你来答，问话决定了法庭的走向，你怎么问很重要。 第四，附加的问题 你没有在犯罪现场对吗？你在说假话对吗？你不是一个诚实的人对吗？你一贯的说假话对吗？这样的问题有的时候不需要他回答，但是语气和感觉不一样。加了一个“对吗，是吗”等等。这样的问题更有侵略性和逼迫性，不完全一样。 所以我们把这四类问题进行分开了之后，我们会发现后两种问题实际上不需要对方提供信息，后两种问题是交叉询问经常用到的。而后两种情况下我们在法庭上如何使用，如果控方使用的时候，我们会迅速分辨出他在使用诱导性问题。后两种是典型的诱导性问题。 我在我的资料里面提供了问话方式一和问话方式二，就是政法大学双学士女孩被杀的那个案件。两种不同的问话方式，我模拟了一下，虚构了一下，你们会发现两种问话方式在庭审上的感觉是完全不同的。这里边我们可以看到有些问题是明显的诱导，哪个是没有技术含量的。比如说“难道不是你提议去抢钱的吗？”那就是说太明显的诱导，还有“你想一想，你是不是记错了？”这样的问题太明显的诱导。控方用了可以，辩方这么用不太合适。我们要绕着对方，走我们的道路才是高手。 再接下来，我们既然已经把问题进行了区分，我们就知道我们该问哪些问题，该从哪个角度去问。 （四）法庭询问的作用 1.通过询问了解和揭示案情 在国外的法庭询问阶段，它的目的是揭示案件的真实情况。在中国的庭审把它变成一种角逐竞技。控辩双方在法庭询问期间都想赢得高分，并且成为胜利者。于是乎矛盾倍出，实际上我们的目的是为了全面的揭示案件材料，他有这样的作用。 2.表明辩护律师立场和心态 为创造和谐庭审打下充分的基础。表明一个辩护律师不是来捣乱的。希望控辩双方那种隐含的坚冰得以融化，辩护律师就案件说案件，就事说事。 3.缓解被告紧张情绪 通过你跟被告人之间的点头、暗示、微笑、肯定等等。因为中国的庭审是不允许被告人和律师坐到一块的，所以这种是很尴尬的一个庭审。这个庭审是不对的，但是没办法。我们只能用暗语，来做这个事情。你们要学会用暗语，自己设计好自己的暗语。 4.给当事人完整的机会 我们经常看到控方说“被告人你不用多说了，你只需要回答是和不是就行了”。这个时候被告人和律师之间应该有一个默契，律师要记下来。当律师询问的时候，首先问第一个问题，“上午公诉人有个问题你回答的是，并且你想做一个解释，公诉人没有让你解释。辩护人想让你做个解释，为什么你回答是？”被告人一听“就是，哪儿能不让我说话，那还开什么庭”。这时候公诉人就很尴尬，你这样两回公诉人就老实了，不敢训了。所以你要给被告人这种充分的机会。跟被告人约定一下，你只要想说话，不让你说，你看我一眼，我点三下头，好了，我记住了。暗示、配合。 5.为举证和质证做好铺垫 因为我们问的问题往往是举证和辩论的时候关注的问题，我们这个拳是从法庭询问开始，一拳打到最后的法庭辩论。我们经常看到的是我们的律师在法庭询问的时候，胡乱找几个问题问一问，法庭质证的时候也胡乱质一下，两者不在一块。法庭辩护的时候这个庭审就失败了，那还开什么庭？做什么辩护律师？回家卖红薯就算了。所以法庭询问有这么多作用。 （五）法庭询问技巧 1.要做全面询问的准备 我们只当我们的公诉人什么都不问，全面的准备。要把我们想到的，可以问的问题都列成提纲，我在开庭唯一准备的两份证据材料，一份是法庭询问提纲，还有一份是法庭辩论提纲，其他的都没有。询问提纲我列的很详细，有些问题该怎么问。 有的时候大家会有遗漏，我建议大家询问的角度以如下几个角度：以案件发生的过程为依据，设计自己的问话提纲。以定性量刑有关的，比如说定性四个要件——主观、客观、主体、客体为问话线索展开询问。还有可以针对起诉书指控进行纠错，也可以设计自己的问话提纲，不至于遗漏。 我经常看到跟我们所的律师办案，律师很认真，很努力。过一会儿找我，韩兄我发现一个重大的问题，你看这个问题是这样，开庭我一定要问。过两天又跑来找我说发现重要证据，你看这个证据是这样的，我发现怎么怎么着。他就是在打乱拳，不会办理刑事案件。办理刑事件应该是一个水到渠成的过程，不能打乱拳，一会儿想到了质证，一会儿想到了举证，一会儿又法庭辩论我得说清楚这个问题。不对，不该有这样的问题，思维不能跳跃，你那么跳着做，做不好事的，会遗漏的。 所以法庭询问的范围还要加上一个，想办法询问的对象也要做丰富了。有些同案被告人他们会在法庭上怎么表现呢？你要想好了怎么样问他，包括有可能出庭的证人你怎么问，你要设计好自己的问话提纲，这个是要动脑筋的。 国外的律师三分之二的时间，四分之三的时间在研究交叉询问，我们用了多少时间？弄一个十分钟就上了法庭了，这种情况很正常。比如说还是同样超范围经营。你在问话的时候，包括自首、立功、检举等等，没有争议的问题也要问到，一带而过。比如说政法大学这个学生，双学士被害案件，我问被告人恋爱的经过，为什么？你要跟他讲，我要问你恋爱经过，而且我用开放的问题。你要给法庭、合议庭展现出一份非常美好，诗情画意般的浪漫情怀，让所有人感动。让大家知道这种浪漫的爱情故事下面，不可能有那么手段残忍的杀害。所以被告人在法庭上充分表达恋爱的过程，于是乎哭声一片。控方喊不能问，与本案无关，被告人马上不敢再说了。辩护人就站出来喊有关，这是恋爱过程，两人建立感情的过程，很重要。对于案件定性至关重要，必须允许我问，要吵架。所以你要做通思想工作他才可能问。 包括河北保定依棉的诈骗案件，他涉嫌诈骗4.3个亿，我要问的最后两个问题是你以前做过这样的收购吗？他说我做过，做过几百次，二三百次，我亲自作为收购方我做了一百多次。分别是哪里的，哪个省多少笔，哪个省二百多个企业，我一贯这么操作，这是一个扩展的问题。他提前准备好了，他算了，他说以前做的你在网上都可以查到，都是我来操刀做的国内企业收购。我说被告人我还问一个问题，涉及到你的隐私，但是实际上他已经知道我要问什么了。我说你个人究竟有多少钱？他说我可以动用十位数字的现金等等。如果不去协商好了，被告人会告诉你我有多少钱吗？但是你如果是个穷光蛋，你买一个企业大家就怀疑你是不是要诈骗？你自己本身就腰缠万贯，他没有必要。他只是一个商人，追求自己商人的价值而已，他就不太符合诈骗的特征。有的是钱，怕什么？有千万美金还算什么？所以这个东西要跟被告去沟通好。 2.精心设计策略 这个东西是很有策略的，比如说哪些问题先问，哪些问题后问。实践中我们的刑讯逼供往往后问，为什么？之前问不了，一问双方就擦枪走火，矛盾就出来了，被告人或者当事人、证人就不好平稳的表述。到最后再问刑讯逼供的问题，再激烈也不怕。我已经从证人那里获取了我应该获取的任何有价值的东西，榨干了，最后就剩威胁他了，那就最后来矛盾冲突。所以有的时候我们要明修栈道，暗度陈仓。 比如说有一个案件涉及到彩票诈骗。我反复的问，高管人员都在，最后一个问题“如果扬州彩票销售，你们不控制大奖的话，你们是亏了还是赚了？亏多少”？他说涉及到彩票诈骗，是彩票经销商在全国十几个省，二十多个城市分别卖彩票，他们通过控制大奖的方式，弥补亏损。后来起诉的是诈骗罪。因为控制大奖的钱都给到财务总监个人的卡上，财务总监拿到这个钱之后，回过头来用到自己企业当中，各种途径进来。但是控方只是关心钱到财务总监的账上就完了，至于财务总监这个钱怎么样转换，他不给你注意，不给你取证。我律师也没有办法审计，也没有办法查账。时间也不允许，工作量也很大，因为几千万。所以每次开庭我都要问当事人，你如果不控制大奖，这笔你是亏了还是赚了，亏多少赚多少？十几个省二十几起，每次都问最后一个问题，所以到后来被告人都会抢答了。我说你不能抢答，你都会抢答了很好，但是你不应该抢答，书记员还要记录。 反复的询问让法庭产生一个感觉，为什么这个辩护人每次都会问这样的问题呢？法庭辩论的时候，所有的当事人都在场。我来总结一下，在北京销售一共五回，第一次亏多少，第二次亏多少，不控制大奖的话。在杭州销售、南京销售，总计亏损了多少。法庭辩论我就可以强调了，这个企业的注册资金只有多少。如果这个钱就这么亏下去，这个企业还能不能活。控方仅仅注意到钱到财务总监的账上，他不注意财务总监的账上如何还回到企业来。有没有一种骗子说我不喜欢钱，我不是以非法占有为目的，就喜欢骗着玩。我骗过来之后我放到企业里面，我骗着玩，骗着这个过程，这是不是诈骗？当然很多其他的辩解，最后改成非法经营罪了。通过问话来弥补证据的不足。 3.围绕有利于辩方的证据发问 问话是有学问的，同样一个行为，问话的角度不同，结论就不一样。比如说祈祷时能抽烟吗？不能。为什么？祈祷很严肃，你怎么能抽烟呢？但是辩方反过来问抽烟的时候能祈祷吗？祈祷很高尚，很纯洁的。别说抽烟祈祷，我干什么事的时候祈祷都不犯法。所以同样一个行为，问话角度不一样结论就不一样。控方说合同诈骗，它一定围绕着你如何虚假宣传了。辩方一定要围绕着我如何安置员工。所以角度是不一样的，不要认为控方问完了你就没有问题，那是因为你没有发现问题而已。 4.为自己的举证质证铺垫好 5.问话简洁，问题被拆分 所有的问题都可以被拆分。所以你把问题拆分来开了，引诱他一步一步跟着你的思路走。很多律师在法庭上经常自己说了一大堆，实际讲的比被告还多，讲了半天问被告是不是这么回事？被告人说是。一句话解决了。这不对，一定要简洁的问问题才行。你不能自己讲的比被告多很多，那不行，那就错了。 6.注意诱导性问题 所谓诱导性问题，在实践中分成两种，一种是心理强制的诱导，一种是技术的诱导。 第一，心理强制的诱导 我们看到控方经常面对被告人回答，没有符合他意思的时候，他经常说“被告人注意了，这是给你最后的机会，你要注意老老实实交代。法庭审判是给你最后的机会，你要不老老实实的，你的党员干部怎么干？”有没有这种情况？有。一回两回可以，第三回律师必须出手救他。公诉人请你注意发问的方式，你必须让被告在没有压力的情况下自由表达和陈述。如果庭前笔录都正确的话，不需要庭审质疑的话，不需要庭审审查的话，还要开庭干嘛？你以庭前笔录判就可以了。被告怎么样表述很关键，你不能训被告人。你要出手，你不出手是不可以的，你当什么刑辩律师？你跟他掐架没有问题，这个时候越掐法官就会支持你，你放心。这是关于心理强制的诱导。 第二，技术的诱导 技术的诱导就得想办法用技术的方式来解决。虽然最高人民法院说了不可以诱导性发问，但是什么叫诱导性发问？它没有一个定义。谁不可以诱导？他说都不可以诱导，这是不对的，好多时候很多问题是带有答案的。 比如说我在山东办了一个案件，涉及到身份转换的问题。控方这样问，你是不是国有企业的经营管理者？这些人买了国有企业，买完之后起诉成贪污了，又是多少个亿的。它这个企业的资产先是被银行把主要的机器设备抵押拍卖，银行拿走一部分。第二次又被拍卖是因为破产，走了破产程序。所以控方在法庭问的时候，就问了这样几个问题，你是不是国有企业的经营者、管理者？国有企业的经营者、管理者是不是有义务保证资产不流失，不损失，保值增值的责任和义务？有。是不是在两次流拍之后你以较低的价格买了国有资产？是。那你是不是占有国有资产的便宜？以较低的价格你占了便宜，你没有尽到责任和业务，这种损失是不是进了你的腰包？被告人就不回答了，他肯定不回答，这个问题问的非常好。 这时候辩护人就要出手，我们就要用技术性的问题来启发他。比如说第一个问题我可以问他抵押的资产被拍卖，钱给谁？银行，银行抵押的财产。第二个问题是破产企业在拍卖的过程当中，拍得的钱给谁？所有债权人，肯定债权人拿走钱。第三个问题，法院在拍卖的过程中，你作为企业的经营者、管理者，有没有试图抬高拍卖的价格或者控制拍卖的价格，或者降低拍卖的价格？我用选择的问题。被告人说我不可以，都不可以。法院拍卖的时候，我是债务人，我是任人摆布，我听人指挥的，我没有任何权利，我要做的话是干扰司法了。所以被告人的观念就转变了。那么你是不是有责任保护国有资产不流失、不损失，有这样的责任义务吗？他说拍卖的时候我就没有这样的责任和义务了，被告就懂了，你要启发他，他才懂。 7.注意攻击与防御被训斥 因为法庭询问也一样，我们律师时刻存在着跳起来点火放炮，然后赶紧转身走人这种情况。 8.尊重自己的被告人 只有被告人获得尊重，才可能自己被尊重。于是我们经常使用的语言是对不起，我没听清，能不能慢一点，有条理一点，抱歉，我要打断你一下。对不起，我要打断你一下。很诚恳的去说，有的时候我们刻意用您。 9.注意法庭中的变化 在沈阳欧亚农业杨某的案件中，我带着我们所里的律师一块出庭，就有这样的一个情节。一个证人出庭之后，突然他强调那个钱我没拿，我那个助手也是准备好了问话提纲，但是他没有把问题延伸开来。问你拿没拿钱，证人说没拿，这个问题就跳过了。第二个企业怎么注册了？这个时候不同的律师会有不同的深度，你说你没拿钱，马上其他律师可以补充。 我补充的时候就说你说你没拿钱，原来的笔录里面，是你没有出庭的，为什么说拿钱了？如果你以前的笔录和今天当庭庭审陈述不一样的话，你以哪个为准？这可以了。原来笔录为什么说拿了还解释半天，再接下来问你说你自己没拿钱，你有没有去指示、暗示、提示、命令、要求别人去拿钱？没有。那你有没有看到，听说过有人拿这个钱？都没有。那么这几个问题实际上是根据一个问题产生的演变，而这样的演变问题，将所有的可能都堵死。所以在庭审不断地盘问过程当中是一种交流，在香港叫盘问，就是指这样的不停的交叉询问才对。 10.掌握与同案其他被告人法庭询问的方式和策略 同案的其他被告人在法庭上肯定要说话，而且这种说话有一些不可控性，更离谱。你搞不清这个当事人什么脾气秉性和爱好，知识文化等等。所以我们基本上要把握这几点： 第一要尊重，一般情况下开场白都是“某某被告人你好，我是第一被告人的辩护人，我是哪个律师事务所的律师，有几个问题我想请您做一个解释可以吗？请您帮个忙做一个回答行吗？”非常客气礼貌的用语，先拉近和你之间的关系，避免那种敌意。先从“可以”、“行”、“愿意帮忙”这样的问题开始。因为所有的谈判专家告诉我们，基本的按照原则是从这样的问题开始，才能得到很好交流和沟通的结果。 第二要补漏。补什么漏？两个方面的漏，第一个漏是那个被告人他请的律师问话不到位的漏你要补了。那个律师刚刚菜鸟级的，第二年执业，水平太差。你能帮他问几个问题，在法庭上你就是主角。同样，还要补那个被告人他所陈述的案情对我当事人有利的部分，他没说，这也要补，一定要补这个漏。为什么对我当事人有利的东西他不说？你要补。 第三问题要补救。补救就更有意思了。比如说我在重庆办案，公诉人问那个商务经理，俗称叫妈咪，说“你每个月上交的费用中是否包含卖淫小姐的钱”？妈咪说“应该包括”。“包括多少？”“那也说不清”。这个问题问的非常好，只要你回答应该包括，就意味着卖淫收入有钱分给老板。这个时候那个律师就没有反应过来。 这个时候我就开始问，我必须要补救。我的策略是很简单的，先问经营活动，你们怎么样经营，怎么样管理小姐，有没有什么东西。都完了之后，期间隐含的一个问题就是如果你不去交，如果卖淫小姐不去卖淫，你控制的小姐，你所收到的小费够不够交管理费？妈咪说那也够。小姐卖淫多少你的收入有增加，管理费有没有变化？没有变化。小姐卖淫多少，收入增加多少，跟你的个人利益有关系，对吗？对。这几个问题问出来之后，组织卖淫自然跟妈咪没有关系了，这就是一个补救的问题。 第四个问题是策略。就是要先问这些有用的、平和的，然后再问激烈的。 比如说这个案件当中就涉及到一个场景，什么场景呢？有两三个商务经理被抓起来指控被告人指示黑社会控制妈咪，通过控制妈咪来控制小姐。并且说有一次他们找几个人打了商务经理，那个商务经理要离开。于是在法庭上我就问妈咪那些问题，所有经营活动都问完了之后，我说最后一个问题我想问当年某某人被打那个事你在场？她说对，我在场。我说你很担心，很镇静？当时很害怕。这个事过了很多年，你记忆的很清楚，对吗？她说对。真的记得很清楚吗？真的记得很清楚，当时可吓人了。她还这样解释一下。我说好，现在我开始问，当时几个人打的？可能是30个。我说怎么打的？用拳、脚，她说可能也用脚了。第三个问题什么时间打的？下午，可能快到晚上了。 三四个问题下来之后，马上跳起来喊“你不能说可能，你必须准确回答。因为刚才你说的清清楚楚，你一直记得清楚。为什么说可能？有没有这个事？跟法庭如实交代，听见没有，我告诉你法庭审判是对你最后的机会”。我就开始学公诉人了，一般法官就敲锤，辩护人训两句得了。所以这个时候小姐就紧张了，整个气氛就挑起来了，公诉人就开始来了，辩护人你不能这样询问。准备好吵架。“我必须这样问，我这样问是为了法庭依法查明案情，你有什么权利不让我这样问？你不能训，我为什么不能训你？刚刚训过，你比我训的还多三句话，为什么不可以？我就要这样问。”我还要这样问，就是吵，让法官敲锤，敲锤之后你还要再吵两句。必须加两句，然后再瞪那帮人两眼。 这个时候接着问，一般法官都说别吵了，法官假装合议一下说，辩护人可以继续发问，但是注意态度。我又赢一场。于是乎我继续问“打人打伤了没有？伤到什么程度？打人的穿什么衣服？被打人穿什么衣服？”都问完之后就可以了。等第二个商务经理人来了之后还是同样的问题，我就平和多了。第一个人两三个人打了，第二个当事人说三四个人打，可以。你是说三四个人打的，不是两三个人对吗？对。第一个人说是下午打的，第二个人说晚上了，天都黑了，都点灯了。然后我就跟第二被告人强调，反复强调一句话，你是说晚上打的，不是下午对吗？已经掌灯了。书记员记录在案。 所有这些问完了之后，法庭辩论就说我就可以强调到底有没有打人这个情节。有没有？如果有的话，为什么大家的笔录当庭陈述差距这么大。一个说两三个，一个说三四个；一个说上午，一个说下午；一个人说打人的穿白衣服，另一个人说打人的穿黑衣服。到底有没有？所以法庭辩论的时候就能讲出来，通过法庭询问弥补证据不足，这是策略。 你要把气氛挑起来，才能让情节充分的在法庭停留，空气在凝固，时间在凝固。于是乎在法庭辩论的时候，你去主张自己的理论和观点的时候，没有人质疑你，控方无话可辩。 第五个问题，如果涉及到当事人利益被侵害，而且可能致命侵害的时候，你一定要训那个被告人。并且训的时候要学一学控方的语气和语感。你兜里有没有钱？有多少钱你记不住，你揣没揣钱包你还不清楚吗？你为什么不回答这个问题？话可以离谱，要比公诉人还公诉人，这才让自己的当事人很满意，当事人心里可解气了。 这里边要强调说话的语言语气，还是要以平稳的语气。大部分的时间我们都是彬彬有礼，讲道理的。只是为了揭示案情，好多时候我们刻意挑起争端，这是没有问题的。 由于时间的关系，法庭询问包括鉴定人出庭，警察出庭，鉴定人出庭，普通证人出庭我都没有讲到。而且我也没有经验。不论是非法证据排除，还是证人出庭，这么多年律师的实践，头发都白了，也没有几个证人出庭。 五、法庭辩论 我们先前已经有了法庭询问和质证，这个时候庭审已经是辩护律师了，已经是我们的天下和舞台了。这个时候我们可以站在制高点，当一个庭审辩护律师侃侃而谈，被告人频频点头，鸦雀无声，公诉人、法官也频频点头，这个时候庭审的感觉就是快乐。当庭审之后法警围过来要名片，这个公诉人过来跟你握手，说韩律师以后我们互相学习，多探讨。法官和公诉人跟当事人家属讲，你请这个律师请对了。被告人家属过来眼含热泪，握着手，感谢你韩律师，不多说了。就连商务经理的爸爸妈妈也过来跟我握手，谢谢你韩律师，训我孩子训的好。这个时候，法庭判决的结果已经并不重要了，我们在法庭上已经得到自己想要得到一个刑辩律师的快乐。那么这些快乐是建立在艰苦的工作和前期准备，和丰富的经验上。 在法庭上我们说要在法庭上怎么说，以什么样的方式和角度去说。 （一）注意讲给谁听 我们好多律师，尤其地方的律师喜欢启发群众，给观众说，这不对。我们要调整好自己的心态和语气，我们盯着的是法官，我们针对是公诉人的观点。你注意法官是不是注意在听，他是最关键的。看两个人就可以了，被告就不要看了。 （二）法庭辩论是一种沟通和交流 从今天起我希望和我交流过的律师在法庭上坚决杜绝一个现象——在法庭上读自己的辩护词。千万不要去读，一读法官就在收拾案卷材料，你看到公诉人也在整理卷，法官听一听不耐烦了。他给你面子让你读，读就没有意义了。我们特别讨厌的是公诉人第二轮辩论的时候，还在那里念他准备好的东西，根本不根据法庭举证质证得出来的结论。这样的律师，就别拿钱，别办刑案。法庭下面宁可准备15、20分，我们在法庭上空口白牙只能说出来6、7分都可以，千万别去读。一读它所有的魅力都没了，必须要调整好。 用自己的语言现场来组织，这需要训练，需要时间。要经历过大的法庭的洗礼，你才能变的淡定、从容和越来越激动。教师讲课为什么讲到情绪来的时候，他会讲的比自己教案准备的还充分，还有激情？一个真正的刑辩律师做到后来的结果是我只列了法庭辩论的提纲，一至九。到后来我发现何止一到九，我到二十五都可以说出来。但是刚开始做律师的时候，准备了十五二十条，只能说出七八条，没有关系。我们从小案件做起，逐渐的培养自己，训练自己。有一天你会发现你在法庭上越讲越开心，本来原来不太清晰的法律思维，自己认为自己的认识不一定充分，通过语言表述发现越来越相信自己是对了。只有自己充分相信自己是对的，才可能影响法官，感染法官。你自己都不可靠，自己列的辩护词语言都是假的，自己都是套话，你怎么可能去影响法官，说服法庭呢？ （三）注意开头和结尾 法庭上经常一片混乱，几天下来之后大家非常疲惫，应该有一个正式的开头。比如说我跟法官讲“尊敬的法庭、合议庭，北京市京都律师事务所韩嘉毅接受被告人委托担任本案的辩护人。在此期间我做了阅卷、会见等等”。以播音员的方式、语音、语速、语调，虽然我还有东北味，我尽量去模仿，让那个庭审的氛围一下子改变了。一下子变成突然很正式，很正规。一下子让大家的情绪充分被调动起来，大家不再疲劳，不再累。很多北京的律师跟我说，我也按照你的方法做了，我一说这个话，法官就说别讲这个，讲一点实际的，直接说观点就可以了。为什么呢？责任在我们自己。 如果法庭询问和举证质证表现出足够的敬业和专业，你是高手。在法庭辩论的时候，天下就是你的，舞台是你的。你想怎么说，就怎么说。从来没有人敢限制你的时间，有些律师不停的在宣读自己的辩护词，于是乎法官就用这样的策略方式对待：一共40个被告人，第25个被告人的辩护人，你先发言。26个被告人你先讲，辩护人你说。最后第40个被告人的辩护人发言，然后从24、23、10到2，所有的辩护人都发言完了。因为第一被告的辩护人写那么厚一个辩护词要读，法官吓的最后让他发言。告诉那个律师第一被告的辩护人你现在可以发言了，但是法庭提醒你注意，其他辩护律师讲过的你不要重复。 这个问题我们张军、王秀红，最高法院大法官在全国律协座谈，我就谈了这个案例，要有庭审规则。张军很高兴的开玩笑“嘉毅，这个法官控制庭审还是很有办法的”。所以你一读，你打开那个架式，人家看着就烦了，你还沟通什么？ （四）定性辩护一定要找全 我刚才说了你办刑事案件要学法律，你要找到法官的老师，他的老师姓什么？比如你看他的老师姓高，叫高铭暄，你把高老师的一些学术观点拿出来。他的主管领导一看是哪个院长，哪个庭长，把他在哪次会上的发言找出来。除了法律之外，还要把这些东西都找出来，这样才可能让定性的案件站的住脚。定性的案件最难辩了，法律功底和刑法纵向条文的比较，破坏秩序罪和扰乱公共秩序罪和破坏经营秩序罪，不同的税收制度。纵向的比较是刑法实体法的东西才是一个刑辩律师的看家本领。程序法只是锦上添花，只有对实体法充分的清楚，才能做一个最优秀的刑辩律师，这是第四个问题。 （五）要动员其他同案被告人一起辩护 要启发被告人一起，还是那句话，不是一个人在战斗。要启发所有的被告人共同战斗，要实事求是，该承担多少责任劝自己的被告人承担责任。实践中我们看到各个被告人之间互相推诿，各个律师之间互相掐，那是不对的。我们不能这样做律师，我们应该是实事求是。原来什么样，证据证明的东西，是什么样我们就按哪个方向去努力而已。不能说踩掉一个人，这是不可以的。如果一个庭审，律师之间互相掐了，公诉人就不用辩了。 （六）要做好自己被告的思想工作 实践中我们的被告经常出现的现象是，被告人很关心谁请的律师，是我妈妈，我哥哥，我弟弟，我前妻？不同人的请对他来说不一样吗？确实是妈请的律师最踏实，别人请的律师他会有防备的，不跟你交流。所以我主张反复的会见，我主张律师不停的把智力劳动干成体力活。我的会见就比别人长，我的预见就比别人慢，我就这么笨，没办法。后来我的当事人跟我熟悉到什么程度？比如说胶东莱阳的当事人，他们说话济南和泰安的人都听不懂。我跟他会见十天、二十天，我能听懂，我给书记员翻译。书记员说听不懂让他重说，我说我来翻译。有的时候被告说错了，我说这个你不能说。错了，重新说，反正别人听不懂。跟被告熟悉到这个程度，那才可以。所以在法庭上我们要站稳自己的立场，不能指责对方，让当事人自己来承担责任。 （七）注意法庭的语言 在法庭上我们很多语言可以被用来使用、比喻、借喻、反问、疑问、沉默。片刻的沉默让大家去思考，要指挥着法庭，包括质证的时候。这份证据在证据的第八页，这个公诉人慢慢翻，你来说找到没有？法官找到了没有？这份证据是这样的。等着他找，让他看着你来质证，让他看着你来说，不一样。对他的印象不一样，让他习惯跟着你走才可以。好多时候我们可以使用更坏的方式引诱他，让他习惯了，一份关键证据出现之前，我们让他习惯于跟着辩护律师的节奏来。辩护律师说证据我看不清，你解释一下怎么回事？那份证据你没有说明，不需要通过法官允许了，控方就直接解释了。到最后一份关键证据来了之后，说这份证据控方你解释一下，这份证据你没说。 有一起案件，上市公司老总涉嫌挪用公款，把几百万资金放到一个企业。但是他卷里面不小心放了一个公函在里面，其实是一个企业之间互相帮忙。但是起诉的时候是挪用，我跟控方说最后一份证据你没说是什么证据，你再解释一下。控方已经习惯了解释，说这是一份函是某单位开给下级单位的。被告人在底下喊你念一念。问公诉人盖章没有，公诉人没办法，说盖章了。于是乎你说我挪用，怎么就成挪用了？单位之间都有公函在这里，不是悄悄秘密的侵犯财产使用权，所以这个东西需要掌握语言把握的一些技巧。 我们第一轮辩论的时候，记住第一轮辩论的时候是推导性、论理性、全面性。通过法庭询问、举证、质证得出的证据法律真实，推导得出最后的结论要全面。 第二轮辩论是针对性和理论性。我实践中经常遇到的情况都是对方不太敢反击的，他没有办法，因为你足够强大，足够强势，他无话可说。你的辩点找到了，无懈可击，他怎么还击你？针对第二轮应该是有针对性和理论性，你不敢还击。我给你讲理论，我有针对性，第二轮再痛击你一遍，你不过瘾我就好好折磨你。 第一轮应该有论理性，论出来得出这样的道理。所以第一轮的时候我们可以坏一点，辩论结束之后我们留几个关键问题。我纵观本案有几个问题是案件的关键点和症结点，第一个问题主体身份问题，第二个问题客观对象，侵害谁的利益。留几个问题，并且强调希望控方在第二轮回应的时候，对上述三个问题予以充分的回应，以便法庭依法查明案情。你看他怎么对答，他对答不了，他能对的话就跟我们水平一样了。 所以整个法庭审判就是这种控制庭审的氛围和感觉，是在实践中逐渐的完善和得出的经验。好多时候我们在法庭上不要去刻意的攻击公诉人，他攻击我们一次两次三次，我们还是通情达理，我们不去理他。这个时候法官会看不过眼，法官就会训公诉人，你有事就说事，老说别的干嘛。因为你太彬彬有礼了，没有必要攻击，这是最有力的还击。我们攻击在哪儿？把案件的症结点找到，让他回答，你回答这证据能不能定？这才是关键。所以我们发力要发准地方，我们有气可以在法庭上训公诉人，“这份证据辩护人庭前申请法庭调取，这个问题还用辩护人申请吗？还用法庭裁定调取你才给吗？不用。作为公诉人你一方面追究打击犯罪是你的职责，同时你肩上还有更重的担子，你要避免没有犯罪的人不受到错误追究，你为什么不把证据拿出来，你有什么道理？你想干什么？”法庭辩论一样可以收拾他，这就叫庭审的快乐，刑辩的快乐。 这里我们在法庭上要注意一些言谈举止的不当行为。我们现在的科技很发达了，很多刑辩律师在法庭上歪歪扭扭。一个律师永远都应该是彬彬有礼的，至少我们个人卫生搞的很好。我们看到很多做刑辩的律师个人习惯不太好。在法庭上永远记住彬彬有礼，英国的绅士风度，就算对方用尖刻的语言，我们也不喜形于色。 最后说的是不要皱眉头，尤其是女孩子法庭辩论的时候，有些女孩子高兴了就瞪眼，你看街道阿姨吵架那个表情吗？女孩的公诉人和女律师喜欢用那种眼色看人，那样不好，我们的档次会变低。这是庭审的整个过程。 （八）总结 我的资料里面还写到所谓的“三拳两脚”。所谓的“三拳”是指在法庭上法庭询问、举证质证和法庭辩论。这三拳都是直拳，直奔命门。“两脚”是庭前庭后律师的文书，庭前辩护律师给法院提交的所有文书，法官在阅卷的时候都会看的到。你庭前该提交要求证人出庭，要求重新鉴定，要求取保候审，要求开庭前会议等等。所有的法律文书是不是足够精美？论理是不是足够的清晰？法律依据找的足够的好，所有的法律文书采用统一的格式，装饰的很漂亮。法官没有开庭之前就知道，有一个律师他那个东西还是手写，还涂了几个涂改液就给我送过来，这个律师是二把刀，一定是江湖郎中。但有的律师做的文件非常精美，法官都不忍心把他拆散了。这个东西拆坏了挺可惜的，还有封皮。 还有法庭辩护词，辩护词也是中国特色的鬼东西，国外律师没有写这个东西的。说了当庭就判，判了就走人。发个传单过去，一共五百个小时，每个小时一千美金，付钱，多好。但中国必须写辩护词，什么叫辩护词呢？很多律师跟我说韩律师写那没用，法官不看。错，不看谁的？不看你的。有些案件我是以全国律协的身份去关注那些庭审，那样的庭审一个优秀的刑辩律师，没有等他交辩护词，公诉人和法官都在打听，那个律师的辩护词交来没有。交来告诉我一声，给我发个邮件我看一眼，他写的东西我得看一看。人家真看，你写多少人家都看。所有的辩护词写的没有一个字是多的，我们可以把市场上找到所有律师的辩护词发表的书拿过来。如果我们这个案件涉嫌的是挪用资金罪，我们就看所有写挪用资金的辩护词，哪个人写的最好，去比对，从中发现对自己有利的东西。这样我们的辩护词才会精彩，通过法庭这样的演绎之后你会发现一个律师刑辩的快乐。 今天实际上我跟大家讲的是规定动作和高难度动作。我潜意识留给大家的是诉讼的意识。我们知道技术可以学，我可以教你怎么样投篮和起脚射门。你要练才可以，不是我教完了你就可以做。所以北京的好多律师听我讲课，跟着我听，听好几遍。每次听完之后年轻律师第二年再去实践，实践完了还找我的课来听，听完了之后又有新的体会，不一样。 诉讼意识是通过不断地基础诉讼动作从中得以体会，告诉你诉讼技术不行，你还要训练。只有正常的训练，包括辩护词，辩护词做的要非常精美。很多律师的辩护词自己看了都认为这句话没有用，删了，那句话没有用删了，这就完蛋了。 所以我们说一个律师要去交流，跟大家汇报，我更想告诉大家的是怎么样选种、培育、种植、施肥和控制水分、温度、锄草，最后得出美丽花朵的可能性更多一些。我并不是说告诉大家美丽的花朵是什么样，你们奔这个目标来。 所以律师行业是一个实践性很强的行业。我们作为刑辩律师，虽然我们面临的环境不是很好，我从2006年到现在越来越困难，无罪的案件越来越少。自己也比较笨，一年办两三个案件，不像很多著名大律师一年办七八个、八九个案件，我也不知道他怎么阅卷的。每个案件材料都四五百本卷，阅卷完了还能侃侃而谈发表辩护意见，神人。我只能办两三个，就这么大能力和水平，我也不去做更多的案件，做多了保证不了质量。面对这样的环境，我们发现一个优秀的刑辩律师只要按照我的方法去做，你会觉得我们的工作量太大了。一个案件做起来得多做多少事？干不完，这可了不得。但是刑辩的快乐就在于我们赢得庭审，完成职责，不以胜败论英雄。如果在法庭上我们找到一个刑辩律师的感觉，我认为就应该是一种刑辩的快乐。
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