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上海国惠贸易有限公司与上海新尚实国际贸易有限公司、屠某、周某某企业借贷纠纷一案(点击:34)

2016-12-20  yzltf
上诉人(原审被告)上海国惠贸易有限公司。
  法定代表人万某,总经理。
  委托代理人张静,上海市捷华律师事务所律师。
  被上诉人(原审原告)上海新尚实国际贸易有限公司。
  法定代表人俞某某,董事长。
  委托代理人李永璐、毛海庆,上海市辉煌律师事务所律师。
  被上诉人(原审被告)屠某。
  被上诉人(原审被告)周某某。
  上诉人上海国惠贸易有限公司因企业借贷纠纷一案,不服上海市黄浦区人民法院(2009)黄民二(商)初字第1393号民事判决,向本院提起上诉。本院依法组成合议庭,公开开庭审理了本案。上诉人委托代理人张静、被上诉人上海新尚实国际贸易有限公司(下称新尚实公司)委托代理人李永璐到庭参加诉讼,被上诉人屠某、周某某均未到庭。本案现已审理终结。
  原审法院经审理查明:2007年5月18日,被上诉人新尚实公司与案外人宁波吉尔琪服饰有限公司签订《产品购销合同》,约定宁波吉尔琪服饰有限公司向被上诉人新尚实公司提供各类服装76,380件,总金额人民币2,367,780元。同年6月8日,上诉人通过传真方式向宁波吉尔琪服饰有限公司发出《产品购销合同》,约定补充货款人民币369,678元,于2007年7月14日交清。该传真件合同载明的结算条款为:供方提供增值税发票,由原告代理出口并支付总货款2,367,780元,最后剩余369,678元由上诉人在最后出货时付清。合同传真件载明的交传人为被上诉人屠某。2007年8月17日,被上诉人新尚实公司与上诉人签订《借款协议书》,约定上诉人欠宁波吉尔琪服饰有限公司人民币369,678元,因资金紧张向被上诉人借款369,678元,由被上诉人新尚实公司直接支付宁波吉尔琪服饰有限公司,上诉人承诺于2007年8月27日前全部归还被上诉人新尚实公司,若有违约,承担上述款项10%违约金及利息的责任。同时,上诉人向被上诉人出具确认欠款369,678元的《欠条》,《借款协议书》和《欠条》均有上诉人法定代表人签名。同日,被上诉人新尚实公司以银行汇票支付宁波吉尔琪服饰有限公司人民币369,678元。2007年6月至8月期间,被上诉人新尚实公司将76,380件服装报关出口。
  宁波吉尔琪服饰有限公司确认收被上诉人新尚实公司全额货款2,737,458元,并已向被上诉人新尚实公司开具发票,合同已经履行完毕。该公司并证明该贸易合同中没有直接履行与上诉人的附加合同,也未和上诉人发生货物、钱款、发票的直接关系。
  2007年11月15日,上诉人归还被上诉人新尚实公司人民币10,000元。2007年12月14日,被上诉人新尚实公司与上诉人、被上诉人屠某、被上诉人周某某签订《还款协议》,约定:四方确认上诉人向被上诉人新尚实公司借款人民币369,678元,上诉人已经归还10,000元,未归还359,678元;上诉人承诺2007年12月29日前归还20,000元、2008年1月29日前归还160,000元、2008年3月31日前还清179,678元。如该上诉人不能按期按额还款,应承担偿付还款总金额10%的违约金及利息的违约责任;被上诉人屠某、被上诉人周某某为上诉人还款担保人,承诺以本人所有财产为上诉人还款担保,担保金额为359,678元及10%的违约金及利息,担保期限为还款期限到期之日的次日起二年,担保责任方式为连带保证责任。2008年2月27日,上诉人归还借款人民币20,000元,2008年4月16日,被上诉人周某某归还借款人民币10,000元。上诉人结欠借款人民币329,678元。
  原审法院认为:被上诉人新尚实公司主张的借款基于垫付宁波吉尔琪服饰有限公司增加的货款而形成。当事人约定该垫付款转为借款处理,有别于企业之间为融资而拆借资金的性质。上诉人承诺承担该项借款,以及被上诉人屠某、被上诉人周某某承诺承担保证责任,于当事人之间具有法律拘束力。本案上诉人未履行还款承诺,被上诉人新尚实公司为此依约定主张权利的诉讼请求,应当予以支持。上诉人先后签署了《借款协议书》、《欠条》、《还款协议》,并未对该债权提出过异议且履行了部分还款义务,结合被上诉人新尚实公司和被上诉人屠某对债权形成原因的陈述之间的一致性,故认定上诉人以不享有买卖合同权利和未实际借得资金为由所作的抗辩,规避了该借款产生基础事实,与上诉人所作的承诺以及履行的还款行为相悖而不能成立;基于相同理由,上诉人关于被上诉人新尚实公司与被上诉人屠某设圈套的观点,亦不能成立。上诉人以与贸易行为无涉为由证明系争借款不具有必要性,而宁波吉尔琪服饰有限公司关于没有直接履行与上诉人的附加合同,也未和上诉人发生货物、钱款、发票的直接关系的证明,并不能排除上诉人在其中的间接关系。且上诉人与宁波吉尔琪服饰有限公司之间的附加合同、《借款协议书》、《欠条》、《还款协议》,以及被上诉人新尚实公司和被上诉人屠某述称的借款合同的形成过程等证据,能够佐证该间接关系。即使如上诉人所称没有合同权利,其自愿接受债务的承诺也构成了承担债务的法律后果。
  据此,原审法院依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百三十条,《中华人民共和国合同法》第六十条第一款、第一百零七条、第一百一十四条第一款,《中华人民共和国担保法》第十八条、第三十一条的规定,判决:一、上诉人应归还被上诉人新尚实公司借款人民币329,678元;二、上诉人支付被上诉人新尚实公司违约金人民币32,967.80元;三、被上诉人屠某对上述第一、第二项承担连带清偿的保证责任,并在承担保证责任后,有权向上诉人追偿;四、被上诉人周某某对上述第一、第二项承担连带清偿的保证责任,并在承担保证责任后,有权向上诉人追偿。如果未按本判决指定的期限履行给付金钱义务,应按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十九条的规定,加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费人民币6,739.69元、财产保全费人民币2,333.23元,由上诉人、被上诉人屠某、被上诉人周某某共同负担。
  原审判决后,上诉人不服,向本院提起上诉称:原审认定被上诉人新尚实公司为上诉人垫付货款与事实不符,虽然上诉人与被上诉人新尚实公司之间签订了借款协议、还款协议等,但由于被上诉人新尚实公司并未实际借款给上诉人,因此双方之间的借款关系没有成立。被上诉人新尚实公司与屠某恶意串通欺骗上诉人,使上诉人误以为自己是与宁波吉尔琪服饰有限公司的合同相对方之一,而现宁波吉尔琪服饰有限公司并不认可上诉人为合同的另一方。被上诉人新尚实公司支付给宁波吉尔琪服饰有限公司的36万余元,履行的是其与宁波吉尔琪服饰有限公司的合同,是为其自己利益支付的,并非是履行上诉人与宁波吉尔琪服饰有限公司之间的合同。上诉人与被上诉人新尚实公司互不相识,没有任何理由自愿为被上诉人新尚实公司承担债务。上诉人请求撤销原判,驳回被上诉人新尚实公司的诉讼请求。
  被上诉人新尚实公司答辩称:本案系基于垫付货款而形成的借款,与普通的企业间资金拆借有明显不同。上诉人向本公司借款并约定直接支付给宁波吉尔琪服饰有限公司,本公司已履行了该约定。上诉人与宁波吉尔琪服饰有限公司之间合同关系,与本案属于两个不同的法律关系,上诉人应当另行主张。原审判决正确,请求驳回上诉,维持原判。
  被上诉人屠某、周某某均未答辩。
  本院经审理查明,原审查明事实属实,本院予以确认。
  审理中,被上诉人新尚实公司确认,本案纠纷涉及的服装76,380件已经全部出口,相应货款也已全部收回。
  本院认为,上诉人与宁波吉尔琪服饰有限公司之间的购销合同,是对被上诉人新尚实公司与宁波吉尔琪服饰有限公司之间76,380件服装的购销合同的补充,针对的是新增货款人民币36万余元的支付等。上诉人为履行该购销合同向被上诉人新尚实公司借款,双方就此签订了借款协议书,并约定由被上诉人新尚实公司直接付款给宁波吉尔琪服饰有限公司。之后,被上诉人新尚实公司向宁波吉尔琪服饰有限公司支付了包括新增货款在内的全部货款,同时也收到了合同约定的服装,故上诉人与被上诉人新尚实公司共同履行了偿付货款的义务。由于被上诉人新尚实公司已经履行了其与上诉人之间借款协议项下的付款义务,故上诉人称被上诉人新尚实公司未实际出借资金缺乏事实依据,本院不予采信。
  虽然上诉人向被上诉人新尚实公司所借的款项是为支付宁波吉尔琪服饰有限公司货款,但并不能就此否定双方之间的融资行为。因此,该款项性质应为企业间的借贷。由于企业间相互借贷违反了我国法律的禁止性规定,故双方之间的借款行为依法应当确认为无效。上诉人基于该无效协议从被上诉人新尚实公司处获得的资金应当返还,双方约定的违约金及利息损失,本院依法不予支持。被上诉人周某某、屠某曾经为上述无效借贷提供了担保,由于借款协议无效,因此相应的担保也为无效。被上诉人周某某、屠某明知企业间借贷无效而仍为此提供担保,对造成担保无效有一定的过错,故应根据其过错对上诉人不能清偿的部分承担三分之一的赔偿责任。至于上诉人称被上诉人新尚实公司与屠某串通,欺骗上诉人的观点,因无充分的证据予以证明,本院对此不予采信。原审认定本案借款依法有效,并判令担保人承担连带保证责任,有所不当,本院依法予以纠正。据此,依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百五十三条第一款第(二)项、第三(项)、《中华人民共和国合同法》第五十二条第(五)项、第五十七条、《最高人民法院关于适用<中华人民共和国担保法>若干问题的解释》第八条之规定,判决如下:
  一、维持上海市黄浦区人民法院(2009)黄民二(商)初字第1393号民事判决第一项;
  二、撤销上海市黄浦区人民法院(2009)黄民二(商)初字第1393号民事判决第二项、第三项、第四项;
  三、被上诉人屠某、被上诉人周某某对上诉人上海国惠贸易有限公司应归还被上诉人上海新尚实国际贸易有限公司借款人民币329,678元的不能清偿部分承担三分之一的赔偿责任;
  四、对被上诉人上海新尚实国际贸易有限公司的其他诉讼请求不予支持。
  一、二审案件受理费人民币各6,739.69元,由上诉人上海国惠贸易有限公司、被上诉人屠某、被上诉人周某某各共同负担人民币6,127元,被上诉人上海新尚实国际贸易有限公司各负担人民币612.69元。
  本判决为终审判决。

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