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很多人不留意,但却关乎公司生死存亡的3个法律风险

 lgzlawyer 2017-01-07

作者:文丽琼律师  广西广合律师事务所

编辑:每天学点法律知识(chinazuel)



声明:

此文为广西广合律师事务所文丽琼律师原创并向每天学点法律知识投稿,如需转载,请注明出处及作者;

本文观点依据撰文时国家施行的法律法规、司法解释及相关专家观点作出,不排除日后法律规定变更之可能。


导语

公司发展过程中,法律风险防范是必须高度重视的重要环节。那么,公司在运营中有哪些常见法律风险?又应该如何防范呢?广西广合律师事务所文丽琼律师结合自己担任多家企事业单位常年法律顾问的实践经验,从法律专业角度进行了解答。

 

问:公司在运营当中,有哪些常见法律风险?

文律师:根据我的实践经验,有3个法律风险必须高度重视并加以防范,分别是章程制定的风险、债权债务管理的风险和公司合同管理的风险。

 

 

问:什么是公司章程?

文律师:公司章程是指公司依法制定的规定公司名称住所、经营范围、经营管理制度等重大事项的基本文件,是股东共同一致的意思表示,是公司的宪章。《公司法》第11条规定:“设立公司必须依法制定公司章程。公司章程对公司、股东、董事、监事、高级管理人员具有约束力。”公司章程对于公司,相当于宪法对一个国家,是公司最重要的治理规则,也是公司正常运行的基础。

 

问:怎么制定公司章程?

文律师:要看公司的性质。如果是有限责任公司,章程由股东共同制定;如果是股份有限公司,章程由发起人制订,采用募集方式设立的,要经创立大会通过。《公司法》第23条及第77条有相关规定。

 

问:公司章程中的法律风险有哪些?

文律师:实践中,部分投资者却认为章程仅仅是用于工商注册登记的,大部分公司的章程,都只是用了工商局提供的范本,里面的内容也只是简单套用《公司法》的条文。而股东之间或者股东与公司之间如果发生纠纷,公司章程是最直接、最有效的判断的标准。当章程缺乏相对应的规定时,这些纠纷往往充满了不确定性,其结果往往是长期而大量的诉讼,给公司经营带来严重的打击,对于投资者、特别是中小企业投资者来说,这种打击是巨大的,甚至是致命的。

 

问:那需要怎么防范呢?

文律师:要注意三点:

1.要根据公司的特点和需要制订公司章程;

2.公司章程要细化、明确,具有可操作性;

3.要尽量将股东关注的内容与约定写入公司章程。

 

问:公司在债权债务管理中有哪些法律风险?

文律师:公司在运营过程中,不可避免地会有债权债务,如果不能及时清理,可能会形成“三角债”或债务链。欠款如果不能收回,成为不良资产,就很可能成为公司发展的一个沉重负担。

 

问:如何防范?

文律师:欠款产生前,要的重视审查债务方的主体资格、经营范围、偿债能力、商业信誉等,能采取担保措施的,要尽可能要求对方提供担保。担保包括人的担保和物的担保。如果是以物进行担保,在相关部门进行抵押等登记后具有优先权,会优于其他债权优先受偿。

欠款产生后,要主动监测债务方经营状况,一旦发现对方的经营状况严重恶化,或出现转移财产、抽逃出资、可能丧失履行债务的能力等情况,要及时采取应对措施。

欠款纠纷发生后,要通过协商、调解、仲裁和诉讼等方式及时解决。如果协商不成,申请支付令不失为一种好办法,而诉讼是最有效的也是最终的保护债权的手段,但一定要注意诉讼时效。在起诉之前或起诉之后,要尽量申请财产保全,以确保在判决之后能顺利收回欠款。同时注意收集相关证据,比如合同(协议)、送货单(一定要债务方签收,单位的要加盖公章)、托运单、欠条及各种结算票据等,与该欠款有关的电报、传真、函件等,都应妥善保存。

 

问:公司合同管理中有哪些法律风险?

文律师:主要体现在四个方面:

1.不签订书面合同。有的公司仅凭邮件、信息、发货清单,甚至口头、电话就进行交易,给合同的履行带来了不可预知的隐患。

2.合同文本有缺陷。部分公司对合同内容的重视不够,自身没有合同范本,在合同签订过程时大多使用对方提供的合同文本,在关键条款上处于弱势一方;有的公司虽有合同范本,但其内容没有经过专业人员审核,关键条款缺失,有的甚至存在重大误解。

3.合同履行监管不力。部分公司没有合同的监管意识,没有建立健全相关制度规定,不能在履行合同的过程中起到应有的监督作用。

4.不进行可行性分析。订立合同前,没有对对方的背景资料进行尽职调查或可行性分析。在签订合同前,不注意了解合作他方的资格、技术条件是否具备,是否有履约能力等,最终导致合同目的不能实现。

 

问:如何防范合同管理法律风险?

文律师:除建立完健全合同管理机制,明确合同管理的任务外,要注意三点:

1.要制定合同格式文本;

2.要重视重大合同的可行性研究;

3. 严把合同审核关,并加强合同订立和履行的监管。

 


作者文丽琼律师简介:


中共党员,法学硕士,专职律师。现执业于广西广合律师事务所。

擅长合同纠纷、损害赔偿纠纷、婚姻家庭继承等诉讼业务及公司并购、新三板挂牌、改制重组上市等非诉业务。

先后担任广西教育学院、广西世纪飞龙集团有限公司、广西咪付网络技术有限公司、广西上元置业有限公司等单位常年法律顾问。


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