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■摘自：《民事审判指导与参考》2016年第1辑 ■作者：杜万华主编，最高院民一庭编 在此之前的办案过程中，曾接到过不少有关婚姻存续期间，一方将婚前个人房产部分赠与对方，在办理房屋加名前能否予以撤销的咨询。因现行婚姻法中对此问题缺乏相应的规定，审判实务中观点不一、分歧较大。问题的关键，涉及到对这种无偿接受赠与的行为应否予以保护。如何做到既要符合现行有效的法律规定，又要兼顾实质公平，关涉司法政策的考量。 对夫妻将一方所有的房产全部赠与另一方，已有《最高院婚姻法司法解释三》第六条作出规定，自无争议。但对于夫妻将一方所有的房产约定为共同共有或按份共有时能否依照合同法的规定行使任意撤销权并为明确。目前观点不一，故在具体案件审理时，有的法院依照《婚姻法》第十九条之规定，认为该约定对夫妻双方有约束力，从而判令继续履行此双方间的赠与协议；也有法院认为，该种情形同样可适用《合同法》第一百八十六条第一款之规定，除法定情形外，赠与人有权在赠与财产的权利转移之前可以撤销赠与。由此导致同案不同判的现象经常发生，造成法律适用上的混乱。最高院在人民法院出版社2016年7月出版的《民事审判指导与参考》“民事审判信箱”栏目中对该疑难问题进行了解答，无疑对司法实务具有一定的指导和参考价值。但因其不是司法解释，效力层级较低，各地法院审理案件时并非必须适用。建议能由最高院出台相关司法解释予以明确。 本次解答中，还包括： 建设工程施工合同纠纷中，分包人或者实际施工人是否享有优先受偿权? 建设工程债权转让后，受让人是否享有优先受偿权? 建设工程优先受偿权的行使范围是否包括装饰装修工程? 二轮土地承包后，新出生人口和户口迁入人员要求解决承包地，如何处理?等问题。在此不赘述，详见下文。 1.夫妻在婚前或婚姻关系存续期间约定将一方个人所有的房产与另一方共有，但没有办理房产加名登记，赠与一方请求法院撤销应如何处理?目前审判实践中有两种意见，一种认为应当按照婚姻法司法解释(三)第六条的规定处理；另一种认为应当按照婚姻法第十九条的规定处理，夫妻之间的约定对双方有拘束力，不必非要去办理房产加名登记，否则会架空婚姻法第十九条的规定。对于夫妻一方将个人房产全部赠与另一方的问题，婚姻法司法解释(三)第六条已经给出答案，但将个人房产约定为共同共有或按份共有的情形，赠与人在产权变更登记之前能否撤销的问题，目前仍然存在争议。由于现行婚姻法第十九条规定：“夫妻对婚姻关系存续期间所得的财产以及婚前财产的约定，对双方具有约束力。”有的观点认为，既然夫妻之间的约定对双方有法律上的约束力，夫妻之间关于赠与房产的约定，不涉及第三人，只要意思表示真实，没有欺诈、胁迫的情形，就应该认定为有效，履行房屋变更登记手续不是必要条件，赠与一方请求撤销赠与的，人民法院不应予以支持。 在审判实践中，对夫妻将一方所有的房产约定为共同共有或按份共有时，按照婚姻法第十九条的规定，有的法院就认为这种约定对夫妻双方有约束力，判令继续履行有关的赠与协议；如果夫妻约定将一方所有的房产全部赠与另一方，因未办理房屋变更登记手续，依照物权法的规定，房屋所有权尚未转移，而依照合同法关于赠与一节的规定，赠与房产的一方可以撤销赠与。其实这个问题的关键点在于：对夫妻之间的房产赠与行为，究竟是按合同法上的赠与处理还是按照婚姻法第十九条的约定处理?无论夫妻双方约定将一方所有的房产赠与对方的比例是多少，都属于夫妻之间的有效约定，实质上都是一种赠与行为。 问题是这种有效的赠与约定是否可以撤销?现行婚姻法中缺乏相应的规定。夫妻之间赠与的标的包括动产和不动产，合同法对赠与问题进行了比较详尽的规定，如：“赠与人在赠与财产的权利转移之前可以撤销赠与”；“赠与的财产依法需要办理登记等手续的，应当办理有关手续”；“具有救灾、扶贫等社会公益、道德义务性质的赠与合同或者经过公证的赠与合同，赠与人不交付赠与的财产的，受赠人可以要求交付”。婚姻家庭领域的协议常常涉及财产权属的条款，对于此类协议的订立、生效、撤销、变更等并不排斥合同法的适用。在实际生活中，赠与往往发生在具有亲密关系或者血缘关系的人之间，合同法对赠与问题的规定也没有指明夫妻关系除外。一方赠与另一方不动产或约定夫妻共有，在没有办理变更登记之前，依照合同法第一百八十六条的规定，是完全可以撤销的，这与婚姻法的规定并不矛盾。 因此，夫妻一方将个人房产约定为共同共有或按份共有，赠与人在产权变更登记之前可以行使任意撤销权。 2.分包人或者实际施工人是否享有优先受偿权? 建设工程施工合同纠纷司法解释第二十六条规定了分包人和实际施工人完成了其与总包人或转包人之间合同约定的施工义务且工程质量合格的，在总包人或者转包人不主张或者怠于主张工程价款优先受偿权的情况下，应允许分包人或者实际施工人就其承建的工程部分在发包人欠付的工程款范围内向发包人主张工程价款优先受偿权。分包人或者实际施工人有条件地享有优先受偿权。 3.建设工程债权转让后，受让人是否享有优先受偿权? 建设工程债权转让后，受让人也应享有优先受偿权。建设工程承包人转让其在施工中形成的债权，受让人基于债权的转让而取得工程款债权，因而其应当享有该工程款的优先受偿权。法定优先权属于担保物权，具有一定的追及效力，其功能是担保工程款优先支付，该权利依附于所担保的工程而存在，即使被担保的工程发生转让，也不影响承包人优先受偿权的行使。 4.建设工程优先受偿权的行使范围是否包括装饰装修工程? 建设工程优先受偿权的行使范围包括装饰装修工程，根据国务院《建设工程质量管理条例》、《建设工程安全生产管理条例》的规定，建设工程包括土木工程、建筑工程、线路管道和设备安装工程及装修工程。最高人民法院给福建省高级人民法院《关于装饰装修工程款是否享有合同法第二百八十六条规定的优先受偿权的复函》也指出，装饰装修工程属于建设工程，可以适用合同法第二百八十六条关于优先受偿权的规定，但装饰装修工程的发包人不是该建筑物的所有人或承包人与该建筑物的所有人之间没有合同关系的除外。 5.二轮土地承包后，新出生人口和户口迁入人员要求解决承包地，如何处理? 农村土地承包法第二十七条规定：“承包期内，发包方不得调整承包地。承包期内，因自然灾害严重毁损承包地等特殊情形对个别农户之间承包的耕地和草地需要适当调整的，必须经本集体经济组织成员的村民会议三分之二以上成员或者三分之二以上村民代表的同意，并报乡(镇)人民政府和县级人民政府农业等行政主管部门批准。” 第二十八条规定：“下列土地应当用于调整承包土地或者承包给新增人口：(一)集体经济组织依法预留的机动地;(二)通过依法开垦等方式增加的；(三)承包方依法、自愿交回的。”《国务院批转农业部关于稳定和完善土地承包关系意见的通知》中也明确，提倡在承包期内实行“增人不增地，减人不减地”。《国务院办公厅关于妥善解决当前农村土地承包纠纷的紧急通知》规定：“对外出农户中少数没有参加二轮延包、现在返乡要求承包土地的，要区别不同情况，通过民主协商，妥善处理。如果该农户的户口仍在农村，原则上应同意继续参加土地承包，有条件的应在机动地中调剂解决，没有机动地的可通过土地流转等办法解决。” 根据上述规定，以家庭承包方式经营的，在承包期内，实行“增人不增地，减人不减地”政策，新出生人口和户口迁入人员的生活原则上由所在户的原有承包地负责保障。但是，在二轮承包期内，发包方可以将机动地、新开垦土地和依法收回的土地等优先用于解决新增成员的承包地问题；发包方如果无机动地和无新增土地的，可通过土地流转等办法解决新增人口的耕地问题。 （注：本篇内容均摘自《民事审判指导与参考》2016年第1辑（总第65辑），杜万华主编，最高人民法院民事审判第一庭编，人民法院出版社2016年7月出版） 附录： 最高人民法院关于装修装饰工程款是否享有合同法第二百八十六条规定的优先受偿权的函复 （[2004]民一他字第14号） 福建省高级人民法院： 你院闽高法[2004]143号《关于福州市康辉装修工程有限公司与福州天胜房地产开发有限公司、福州绿叶房产代理有限公司装修工程承包合同纠纷一案的请示》收悉。经研究，答复如下： 装修装饰工程属于建设工程，可以适用《中华人民共和国合同法》第二百八十六条关于优先受偿权的规定，但装修装饰工程的发包人不是该建筑的所有权人或者承包人与该建筑物的所有权人之间没有合同关系的除外。享有优先权的承包人只能在建筑物因装修装饰而增加价值的范围内优先受偿。 此复。 二00四年十二月八日 |
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