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一文详解不良资产处置之破产重组(附案例分析)

2017-03-12  gzdoujj

导读



破产重组需要发挥双重作用:

一方面在重整程序中引入创新手段帮助企业摆脱

发展困境彻底解决危困企业债务危机

另一方面需要在重整过程中综合使用各种新型重组手段

实现资源优化配置和产业结构升级换代

促成各方主体利益共赢

真正解决破产困境问题

1

破产重整在银行不良资产处置中的利弊

如何处置银行的不良资产并防范信贷风险,已经成为一个世界性的热点问题。中国银行业由于受到经济政策、法制环境,以及自身经营等多方面因素影响,也存在相当数量的不良资产并仍在继续产生和积累,如果不能及时处置,就有可能孕育成较大的金融风险,影响国民经济的健康发展。


因此,积极探索有效的不良资产处置途径,提高资产回收率,减少坏账损失,防范金融风险是当前中国各类商业银行亟待解决的重大课题。但长期以来,我国银行不良资产处置方式比较单一,除债转股这一特殊手段和传统的催收、诉讼、拍卖、清算等手段外,几乎没有更为有效的处置方式。


一、处置不良资产的立法保证

目前,从国际上看,通过对债务人实施企业重组来处理不良资产已成为一项基本经验。各国为了保证重组这一方式真正起到盘活债务人资产,使其恢复经营能力的目的,纷纷颁布或修改相关立法,将处置银行不良资产与企业新生相结合。


在欧美国家,如波兰,非常重视不良资产处置与企业重组的结合。该国于1990年对《破产法》进行了修改,同时颁布了一部专门处理银行重组的《银行与企业财务重组法》,采取银行为主导的庭外协议式的重组,取得了很好的效果。在美国,1989年颁布了《金融机构重建改革执行法》,成立了“清理信托公司”,该机构在进行集中管理和清理过程中不仅设法导入数量巨大的公共资金,还采取了包括证券化等一系列措施来化解不良资产。在亚洲,19世纪50年代的日本正处于战后经济萧条和金融秩序混乱的状态,为改变这一局面,日本于1952年颁布了《公司更生法》。在处置不良资产时,对有可能重建的企业,一般都根据《公司更生法》帮助企业制定重振计划,恢复企业的还款能力。在东南亚,1997年金融危机发生后,为了弥补法定破产程序的不足,印度尼西亚组建了债务重组署和银行重组署分别负责处理非银行企业与银行债务重组的问题。在印度,于1985年颁布了《困境产业公司法》,同时建立了一个准司法性质的“产业与金融再建委员会”以帮助处于困境的金融企业。


从上述各国立法可知,因银行贷款而形成的不良资产,除非确需破产清算的以外,对于有重组价值的企业,各国都把不良资产处置与企业重组相结合,通过对企业经营的调整,使企业走向复苏,为不良资产回收提供保证。我国原先的公司法、破产法与证券法都没有或缺乏“企业重组”的内容,无法对不良资产的处置提供制度支持,曾一度阻碍了债务人的资产与债务重组工作。为扫除法律上的障碍,去年起施行的新《破产法》增设“重整”单章,专门规范濒临倒闭企业的重组与拯救问题,内容涉及重整的申请与开始、重整计划的制定与表决、重整的执行与终止等各项内容。新《破产法》对重整制度的规定,为银行业通过破产重整方式实施不良资产处置提供了法制保障。


二、新法执行的瑕疵

我国《破产法》中所规定的重整制度,是指当一定规模的企业因财务困难已具有破产原因或有破产之虞时,为防止其破产清算,由利害关系人申请,经法院裁定,对其实施强制治理,使其得以维持和再生的法律制度。新《破产法》实施后,采用破产重整制度拯救企业成为众多债务人和地方政府的首选。但令人遗憾的是,由于破产立法的疏漏,本应担负起再建企业并恢复企业经营和偿债能力的重整制度,却成为不少地方政府和企业逃避银行债务的合法方式,对银行处置不良资产带来了不利影响。其主要表现为:


第一,银行担保物权所受限制无法得到充分保护。重整申请被法院批准后,担保权人(主要是银行)的担保物权将遭到极大限制。对此,各国破产法无不对担保权人提供全面充分的保护。如美国的联邦破产法典规定了对担保权人的充分保护原则。该原则的主要内容是当重整案件处在悬而未决的期间时,赋予有担保债权人其担保利益之价值,以补偿其无法行使的担保权。当债务人计划为申请后的借款提供同顺位或优先担保时,有担保债权人通常拥有得到充分保护的权利。日本《公司更生法》则规定,对于担保债权人在利益的计算方面采用与普通债权不同的方式,重整程序开始后,虽然权利的行使受到限制,但是利息不停止计算,作为对债权人的弥补;或者当担保债权人在通过重整计划因自己受到限制进行抵制时,给予必要的救济措施。我国《破产法》第75条规定,重整期间,对债务人的特定财产享有的担保权暂停行使。但是,保护担保权人的措施却基本没有,仅规定担保物有损坏或者价值明显减少的可能,足以危害担保权人权利的,担保权人可以向人民法院请求恢复行使担保权。而实践中,银行债权人很难证明这一点,所以只能眼睁睁看着自己所享有担保权的财产被拖入重整程序而无法优先受偿,银行的债权将大幅缩水。


第二,银行债权人没有资格提出重整计划,无法表达自己的意志。重整的顺利进行必须依据一个良好的重整计划来推动,重整计划的合理性与可行性关系重整程序的成败,也关系着债权人的切身利益。但比较遗憾的,依据《破产法》第80条之规定,我国采取的是由重整机构或债务人提交重整计划的做法,这就剥夺了银行参与重整计划拟定的权利。由于银行等债权人难以介入到重整计划草案的制定过程,重整计划草案对银行债权人的利益难免缺乏有效保护。大部分公司的重整方案都以牺牲银行债权为前提,而且让银行损失最大化,以此来保护企业、职工、地方政府的利益。另外,破产重整的受理法院基本是企业所在地的地方法院,在债权人否决重整计划草案的情况下,地方政府往往暗中干预法院工作,促使法院依据《破产法》第87条做出强制裁定批准通过重整计划草案,使银行债权人的合法权益受到侵害。如果债权人表决不同意重整计划草案,而法院强制裁定通过了重整计划草案,对此,债权人则无相应的救济途径,给债权回收带来不利影响。


第三,银行缺乏对重整执行的监督手段。重整计划生效后即进入到重整的实施阶段,一般由专门的执行人负责执行重整计划。根据我国《破产法》第89条、第90条的规定,我国是由债务人执行,由管理人进行监督。但由于企业重整时间较长,期间信息披露不全面、不充分,信息不对称,给债权人把握时机增加了难度;重整计划执行中,也可能发生调整,影响不良贷款处置工作的开展。


而银行作为最重要的债权人,没有任何对债务人执行重整计划进行监督的权利和手段,这对银行的利益保护十分不利。另外,重整过程中经常发生意见分歧,债务重组工作也因此时常受阻甚至造成重整失败。此时,任由债务人企业状况继续,可能会导致现有财产的进一步减少,债权人利益得以保护的财产基础丧失,因此,法院可以主动介入并依职权宣告债务人进入破产程序,进而实施必要的保全措施以维护当事人利益。但我国《破产法》对上述问题均缺乏相应规定,没有赋予重整执行阶段债权人的监督权,没有考虑为债权人提供更多制度选择,从而增加了银行不良资产处置工作的难度。 


三、因情而定 相机抉择

综上,由于我国初次出台破产重整制度,不免含有某些缺陷。因此,某些地方政府和企业利用新《破产法》有关重整的规定侵害债权人,特别是银行债权人合法权益的现象在所难免。从立法上看,通过完善《破产法》的相关规定,或者以司法解释的方式对立法疏漏进行弥补是根本的方法。我们可以建议立法赋予银行债权人拟定、提出重整计划的权利,全过程监督重整实施的权利,以及保护自己担保权益的权利。但法律的修改绝非朝夕之间即可完成,在法律没有完善之前,只能依靠债权人自己高度注意并通过采取相应措施减少破产重整对银行不良资产处置的负面影响。笔者认为,破产重整过程中,由于地方政府占据主导地位,其往往与债务人合谋,使银行难以介入到重整程序的全过程,债权人的利益得不到有效保护。因此,银行不应对以破产重整进行不良资产处置的方式过于乐观,应针对企业的不同情况选择不同的处置方式。


对尚有潜在偿债能力的企业,司法催收和诉讼仲裁等传统手段仍可适用。对因经济结构调整或国内外市场不景气等原因造成企业无法偿债的,可以尝试运用引进债权转让、向政府出售、债权转股权等带有重组性质的不良资产处置手段。而对于资不抵债,不能清偿到期债务或有破产危险的企业,可以考虑适用破产重整,但应格外注意与地方政府的沟通。某些地方政府本身就是企业的出资人,肩负地方经济增长的重任,名义上通过破产重整清偿债务,实际上多采用行政保护,逼迫银行多减债务,以保护地方的国有资产。


因此,在破产重整程序中,银行要密切加强与政府高层、政府部门的联系与沟通,争得政府的支持和帮助。这样,才有助于借政府之力解决某些法律无法解决的问题。通过与政府的沟通,可以及时掌握企业动向,协调处理好各方关系,有效减少银行与政府及其他利益相关者之间的矛盾冲突,最终达到妥善处置不良资产,提高债权清偿率,防范和化解金融风险的目的。


来源:本文源自2016破产重组研讨会暨供给侧改革法治论坛

2

破产重组的机遇与挑战

近年来,中国传统行业企业生产力变革缓慢,钢铁、煤炭、水泥、玻璃、石油、石化、铁矿石、有色金属等几大行业,亏损面已经达到80%,产业的利润下降幅度最大,产能过剩严重,大量传统企业面临着资金周转困难、债务负担沉重等问题,逐渐沦为“僵尸企业”。通过供给侧改革调整供求结构,实现去产能、降杠杆等目标,已经势在必行。

传统的破产重组方式虽然可以顺利帮助企业摆脱发展困境,使企业重新走上正常运营的轨道,但一方面无法从根本上激发企业的创新能力,实现产业结构调整升级、恢复企业持续经营和盈利能力等目标;另一方面传统打折减债、展期降息等重组手段,可能带来不良资产坏账等金融风险,因而较难获得金融机构等债权人的全面认可和支持。

因此,我们认为,在全面推动供给侧改革的宏大叙事下,不论破产企业还是法院等审判机构,亦或是管理人等中介机构,都应当协力突破、共谋创新,寻求突破性、创新性的重组方式,帮助企业摆脱困境,实现涅槃重生和跨越式发展。

具体而言,我们认为,破产重组即需要发挥双重作用,一方面在重整程序中引入创新手段帮助企业摆脱发展困境,彻底解决危困企业债务危机;另一方面则需要在重整过程中综合使用各种新型重组手段,实现资源优化配置和产业结构升级换代,促成各方主体利益共赢,真正解决破产困境问题。这就给破产重整带来了机遇和挑战,即从重组方式角度入手,不断创新推出新的重组方式,通过重组来激发企业的创新能力,实现企业发展的根本性变革,发挥好破产重组工作在供给侧改革中的双重作用。


3

重组方式的创新

债转股等多元清偿模式

债转股是指在重整程序中通过将部分或全部债务转换成股权,以期降低破产企业债务规模;不直接削减债务,而是让转股债权人通过股权转让市场等渠道实现退出,,间接偿付转股债权的重整模式。实践中,通过债转股的创新适用,不仅能够降低债务规模维系企业生产能力和社会就业,有效化解社会矛盾;同时还可以为银行等金融机构创造全额清偿的机会和希望。

以长江航运集团南京油运股份有限公司(下称长航油运)重整案为例,长航油运原为上海证券交易所主板上市的上市公司,因连续四年亏损退市,是“央企退市第一股”。由于企业亏损严重、债务规模较大,难以通过降低利率水平、延长贷款期限等传统重整方法解决债务危机,因此,长航油运重整计划中,管理人没有简单运用传统重整方式直接削减债务,而是通过延长还款期限的“留债”处理,留存部分债务分期还本付息并通过现金全额清偿小额经营性债权等方式,不仅给予企业以恢复和发展的时间和空间,也使得各类债权得到针对性的妥善处置。

同时,重整计划有效依靠司法手段在资本市场合理调节资源配置,将债权与股权进行了转化,综合运用债转股和现金一次清偿、延期清偿的重整手段实现了长航油运115亿元负债的全额受偿。有鉴于此,重整程序没有形成任何坏账,充分保障了广大机构债权人的权益,并使的企业生产经营关系得以维系,创造了国内同类案件结案时间短、处置债务规模大、方案通过率高的范例,被人民法院报评为“2014年度人民法院十大民事案件”。

4

重整过程中进行资产重组

众所周知,破产重整工具是通过解决企业债务问题,实现企业轻装上阵或有序退出的有效法律手段。因此,我们认为,运用破产重整工具实现供给侧结构性革新目标应当包括两个方面,一是综合运用重整手段为危困企业创造重生机会,减少因破产清算给广大债权人造成的损失、给社会造成的不良影响;二是创新适用重组手段,充分整合市场资源,促进产业结构的调整和升级换代,全面保障企业重整重生。

2012年10月29日,最高人民法院印发了《关于审理上市公司破产重整案件工作座谈会纪要》(下称《座谈会纪要》),指出上市公司破产重整案件不仅涉及到《企业破产法》等重整过程中的法律问题,还涉及到资产重组过程中法律程序与行政程序的衔接问题,故而强调应当细化相关程序和实体规定,综合运用重整和重大资产重组工具优化配置社会资源、促进资本市场健康发簪,充分保护债权人、广大投资者和上市公司的合法权益。

上市公司江苏舜天船舶股份有限公司(下称舜天船舶)重整案当属依据《座谈会纪要》采用重整及重大资产重组同时操作并启动最高院和证监会会商程序的典型案例。

2016年,舜天船舶因债务负担沉重、经营不善面临暂停上市甚至退市风险,引起社会各方高度关注。由于舜天船舶原有资产已基本丧失持续经营能力和盈利能力,经管理人多轮充分论证后,首次采取了破产重整和重大资产重组同步推进的方式化解企业面临的债务危机及经营危机。一方面,通过综合运用债转股和现金清偿的多元清偿方式实现所有债权100%清偿,实现了全体债权人、广大投资者和上市公司的零损失。另一方面,通过在重整程序中进行资产重组,注入优质盈利资产,为企业提供新的造血干细胞,不仅有效解决了企业未来经营困难,增强了舜天船舶的持续经营能力和发展潜力,也为债权人接受债转股方案提供了强大的后盾和信心,实现了各方主体的利益最大化。

5

AMC等多元合作

在企业破产重整实践中,银行、资产管理公司等金融机构不仅债权金额和表决比例较大,且往往握有企业经营性资产的财产担保,对企业生产经营和重整程序各类事项的表决都占据重要的影响地位。同时,各类金融机构在面对破产重整案件时,受制于内部监管规则和规避呆坏账风险等诸多压力,因而对于一些创新性的重整手段和工具持谨慎甚至保守态度,在很大程度上制约了重整各项工作的推进。

为全面推动供给侧改革,加快银行等金融机构机构不良资产风险出清,2016年10月10日,国务院下发《关于市场化银行债权转股权的指导意见》,明确银行债转股的实施方式,即银行不得直接将债权转为股权,但可以通过向实施机构转让债权、由实施机构将债权转为对象企业股权的方式实现。此举为金融机构灵活处理和解决不良资产问题,全面参与企业破产重整程序提供了良好的契机。因此,我们认为,在新的经济常态下,可以通过加强与AMC(资产管理公司)等多元主体的合作,共同参与并推进重整程序,以通过法律手段平稳解决企业债务危机,并有效化解金融机构呆坏账等内部监管压力。

重整程序中的多元主体合作早在2014年就已有之,上海超日太阳能科技股份有限公司(下称上海超日)重整案就是通过与AMC、同行业债权人、重组方等多元主体充分合作、共同推进重整实现,最终实现重整成功的典型案例。上海超日重整案是全国首例公司债违约的上市公司重整案件,不仅负债规模大、资产情况复杂,还涉及6万多股民、大量债券持有人及诸多海外资产,如破产清算将面临退市风险并引发区域性、行业性金融风险,重整难度较大。

管理人结合上海超日的实际情况,通过与AMC等金融机构债权人充分沟通,对意向投资人进行综合考察并最终选定有实力的同行业企业作为重组方,不仅在AMC等金融机构的支持下全面化解了高达10亿元的“11超日债”的兑付危机,还有效解决了企业现有员工过的就业问题。该案通过多元主体的全面合作和参与,在帮助上海超日迅速恢复生产并具备持续经营能力的同时,保障了地方金融体系和社会秩序的稳定有序,实现了良好的法律效果和社会效果,并因此入选最高人民法院于2016年6月公布的《人民法院依法审理破产案件、推进供给侧结构性改革十大典型案例》。

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资产证券化

《企业破产法》实施以来,重整制度最先是在挽救上市公司经营危机困境中获得巨大成功,随之获得市场的高度认可,并逐渐在非上市公司和退市公众公司债务危机处理中扮演重要角色。然而,近年来,伴随着供给侧结构性改革的推进,越来越多的非上市企业开始寻求破产重整。相较于上市公司而言,非上市企业缺少最有价值的壳资源,因而重整难度较之上市公司也大大增加。对此,我们认为,对于非上市企业而言,可以通过资产证券化的资本运作方式实现资产价值的放大和企业重整价值的提高,最终谋求非上市企业的重整成功。

以深圳迅宝系重整案和深中浩重整案为例,迅宝系公司是非上市生产型集团企业,拥有同行业最大的生产基地和最先进的生产设备及工艺技术,但仅依靠主营业务的盈利能力和同行业盈利水平逐步偿还负债,所需时间十分漫长不利于妥善保护债权人权益。深中浩是从主板退市的非上市公众公司,其股票仍可以在全国中小企业股份转让系统交易,并具备在满足相关条件后重新回到主板交易的条件,但缺少可持续盈利的经营性资产。基于此,在迅宝系及深中浩重整案件中,针对迅宝系的行业优势、资产规模,结合深中浩的壳资源优势,创造性地制定出将迅宝系资产进行债务剥离并整合后注入深中浩的重整方案,实现迅宝系及深中浩的优势互补,彻底解决了迅宝系及深中浩的经营困境。

       同时,随着中国证券市场的逐渐成熟,退市及重新上市制度现已相对规范。深中浩通过重整程序摆脱债务危机,获得用于恢复经营能力及盈利能力的经营性资产,并将有望成为首批在深圳证券交易所重新上市的退市公司,包括中小投资者在内的全体股东均可享受重整带来的巨大经济利益。

7

关联企业合并重整

一般而言,由于涉及业务领域、分工范围较广,大型企业通常是由众多关联企业组成企业集团的形式存在,继而产生内部交易、关联债务等诸多复杂的法律问题。为了更好的解决这些问题,保障对各方主体的公平保障及重整程序的效率最大化,在我国的司法实践中出现了对关联企业进行合并重整的新操作模式。

关联企业合并重整又可以分为实质合并和非实质合并。实质合并是指进入重整程序的关联企业因为严重混同导致资产、负债难以区分或者虽然能够区分但各企业之间已经丧失独立性,从而将关联企业纳入一个重整程序中解决整体资产、负债问题。非实质合并是指关联企业同时或者先后进入重整程序,各企业的重整程序相互独立。

近几年,我们在上市公司深信泰丰及大型实体企业海鑫钢铁等重整案中,均采用了关联企业合并重整方式。其中,深信泰丰重整案中,母子公司重整程序相互独立,管理人从整体出发,制作各公司的重整计划草案,属于非实质合并案例。海鑫钢铁重整案,五家公司资产、负债、生产经营方面严重混同,管理人进行了实质合并,制作统一重整计划草案,公平对待所有债权人的利益。

据了解,最高人民法院已经草拟了关联企业实体合并破产规则,未来这一领域也将有具体规则予以指导实施。

 
 来源:金管良师

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