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徐宏伟老师点评法律意见和代理策略(3)——交通事故篇

 morecare 2017-08-26


我们每周将发布各个领域的法律意见书的指导案例,并附上赢了网高级法律顾问徐宏伟老师的点评。

 

律师的法律意见没有最好,再好的法律意见书站在不同的角度都会有不同的见解产生。这里我们提供法律意见书指导案例,仅希望能够抛砖引玉。


点评人丨徐宏伟老师

简历:

资深法律人,1993年获得了律师执业证,从事了2年的律师工作。从1995年开始一直在法院工作,有着20多年的法院工作经验。2016年从庭长职位退休。2017年受邀担任赢了网法律意见书高级评审专家。

案件简介丨交通事故纠纷

客户是电瓶车等非机动车的驾驶员,2017年7月与对方机动车发生交通事故。客户有修车费或者物品损坏,损失财产1000元。同时客户这边有人受伤还在医院治疗,伤情为左腿两处开放性骨折,目前治疗期间花费12万元,还没有做过伤残鉴定。伤者治疗期间有家人在护理,年龄21岁,系农业户籍并在城镇居住满一年以上。目前,交警已经出具责任认定书,认定对方全责。但是,警察未查明肇事车辆是否拥有保险便将其车辆放走,并向客户介绍律师(事后才知是黄牛)。现在车主对起不起诉无所谓,不肯好好调解,同时,对方未购买任何车辆保险,并一直耍赖,声称没有钱。

法律意见样例及点评


徐老师点评——导言

从侵权案件本身来说,是否能够计算赔偿金额并不能考验出一个律师的办案功力。因为在治疗结束以后,只要是有一般常识的律师,都可以对这些进行计算。比如:根据医疗费的发票来计算医疗费用;根据住院人员的护理情况来计算护理费;按照实际误工天数,结合具体日工资金额计算误工费;甚至包括如何主张后续的伤残赔偿金等等,基本上都属于计算层面的问题。


律师在代理一个侵权案件时,其重点和核心应该是侵权事实的固定、侵权因果关系的建立、侵权责任比例的划分。无论是交通事故、人身伤害还是医疗纠纷,律师都需要对侵权行为与伤害事实之间的因果关系来收集和提供证据。这个案件是交通肇事案件,由于经过交通肇事案件就有基层公安交警部门对交通事故的处理,并作出了事故责任认定,是比较容易证明伤害事实的。其他侵权纠纷如医疗事故、人身伤害等等,一般没有特定部门作出责任认定,律师调查取证就会相对复杂一些。举例来说:比如在人身伤害案件中,如果报过警,律师一般就需要到接受报警的公安机关来获取能够证明案件事实的证据。如果不属于刑事案件,那么公安机关的先前调解,医疗费用的支付,对一些轻微的构成治安违法的案件进行的处理,比如罚款、拘留等,都是将来作为起诉侵权纠纷案件的原始证据。


另外也可以通过收集证人证言、监控录像等旁证材料来构建证据链,并依据证据来主张侵权事实、侵权因果关系和侵权责任的分配,这些也是后续赔偿的前提。

1、可争取的权益(诉讼请求)分析


1.1 请求法院判令被告支付医疗费12万元;

1. 可争取的权益点(诉讼请求)是?

请求法院判令被告支付医疗费12万元;

 

2. 可争取本项权益的理由有哪些?

根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第第十九条的规定,您目前已经住院花费了12万元,且交通事故责任认定书认定对方全责,那么可以初步确定,我方对于该次事故没有责任,因此我方因本次事故遭受的损失应当由对方全部赔偿,包括因事故遭受人身损害而支出的医疗费12万元。 法律依据:《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条:“医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证,结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的,应当承担相应的举证责任。医疗费的赔偿数额,按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费,赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用,可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。”

 

3. 争取本项权益的可能性有多大?

80%以上

 

4. 争取本项权益存在的风险有哪些?

1、对于医疗费中的,如果属于医保统筹报销的部分,上海法院一般是不会支持的;

 2、如果有过度医疗的情况,一旦对方提出,经法院查实,也是不会支持的;

 3、如果涉及到二次治疗的,由于我方起诉时损失尚未实际发生,故对于二次治疗费,需要等实际发生后,根据具体发生数额另行起诉。

 

1.2 请求法院判令被告支付误工费(误工费=月工资×误工期,误工期以鉴定意见为准);

1. 可争取的权益点(诉讼请求)是?

请求法院判令被告支付误工费(误工费=月工资×误工期,误工期以鉴定意见为准);

 

2. 可争取本项权益的理由有哪些?

根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条的规定,如果您已经工作,且有固定工资,那么您受伤这段期间的工资损失即属于误工费,对此,您依法有权要求对方赔偿。 法律依据:《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条:“误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的,误工时间可以计算至定残日前一天。受害人有固定收入的,误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的,按照其最近三年的平均收入计算;受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的,可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。”

 

3. 争取本项权益的可能性有多大?

80%以上

 

4. 争取本项权益存在的风险有哪些?

1、我方需提供社保证明、纳税证明等证据证明收入状况,并提供鉴定意见、单位误工证明等证据证明误工时间,若无法提供则本项诉讼请求可能得不到支持;

2、误工费要结合误工时间以及收入状况来确定,误工时间根据鉴定意见来确定,收入则是看实际减少的损失,若我方没有固定工作,则只能依据受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。

 

1.3 请求法院判令被告支付护理费(护理费=40元/天×护理期,护理期以鉴定意见为准);

1. 可争取的权益点(诉讼请求)是?

请求法院判令被告支付护理费(护理费=40元/天×护理期,护理期以鉴定意见为准);

 

2. 可争取本项权益的理由有哪些?

根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十一条的规定,您由于该次事故受伤,并且住院治疗,期间有家人进行护理,产生了护理费,对此,您依法有权要求对方赔偿。法律依据:  《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十一条:“护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。护理人员有收入的,参照误工费的规定计算;护理人员没有收入或者雇佣护工的,参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人,但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的,可以参照确定护理人员人数。护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的,可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限,但最长不超过二十年。受害人定残后的护理,应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别。”

 

3. 争取本项权益的可能性有多大?

80%以上

 

4. 争取本项权益存在的风险有哪些?

1、护理费是由两部分构成的,护理期以及护理人员的工资水平,如果是家人护理,并且能够提供进行护理的家人的工资水平,则可以用该工资水平来计算,否则只能依据上海市的标准,按照一天40元来计算。

2、对于护理期,同样是需要根据鉴定机构出具的鉴定意见来看,如果是住院期间产生的,可以与出院后需要护理的期限一起主张。

 

1.4 请求法院判令被告支付营养费(营养费=30元/天×营养期,营养期以鉴定意见为准);

1. 可争取的权益点(诉讼请求)是?

请求法院判令被告支付营养费(营养费=30元/天×营养期,营养期以鉴定意见为准);

 

2. 可争取本项权益的理由有哪些?

根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十四条规定,您由于该次事故已经受伤住院,身体受到了严重的伤害,需要加强营养以恢复健康,所以产生了该项费用,对此,您依法有权要求对方赔偿。 法律依据:  《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》二十四条:“营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。”

 

3. 争取本项权益的可能性有多大?

80%以上

 

4. 争取本项权益存在的风险有哪些?

营养费中的营养期是需要通过“三期”鉴定来确定的,故需要根据鉴定意见的期限来确定营养期,否则主张的营养费可能得不到支持。

 

1.5 请求法院判令被告支付交通费

1. 可争取的权益点(诉讼请求)是?

请求法院判令被告支付交通费(具体金额以交通费票据为准);

 

2. 可争取本项权益的理由有哪些?

根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十二条的规定,如果您因住院或者来回治疗,需要在家和医院来回奔跑,那么您或家人(必要的陪护人员)产生的交通费也属于实际损失,对此,您依法有权要求对方赔偿。法律依据:《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十二条:“交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭;有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。”

 

3. 争取本项权益的可能性有多大?

80%以上

 

4. 争取本项权益存在的风险有哪些?

1、产生交通费的人员必须是您本人或必要的陪护人员,因为就医或者转院而发生的费用,其他的例如家人以及亲属的看望所产生的医疗费是不可以主张的;

2、交通费必须要有正式的票据,且时间、地点以及相应的次数应当大体一致,否则法院也很难支持。

 

1.6 请求法院判令被告支付住院伙食补助费(住院伙食补助费=20元/天×住院时间,住院时间以医院出具的住院小结为准);

1. 可争取的权益点(诉讼请求)是?

请求法院判令被告支付住院伙食补助费(住院伙食补助费=20元/天×住院时间,住院时间以医院出具的住院小结为准);

 

2. 可争取本项权益的理由有哪些?

根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十三条的规定,由于您已经因该次事故住院治疗,因此也相应地产生了住院伙食补助费,对此,您依法有权要求对方赔偿。 法律依据:《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十三条:“住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。受害人确有必要到外地治疗,因客观原因不能住院,受害人本人及其陪护人员实际发生的住宿费和伙食费,其合理部分应予赔偿。”

 

3. 争取本项权益的可能性有多大?

80%以上

 

4. 争取本项权益存在的风险有哪些?

住院伙食补助费是以您的住院天数,按照每天一定的金额来计算的。住院天数主要根据医院出具的出院小结来确定,其他的如病历卡等也可以辅助证明住院时间。

 

1.7 请求法院判令被告支付残疾赔偿金;

1. 可争取的权益点(诉讼请求)是?

请求法院判令被告支付残疾赔偿金115384元(57692×20×10%=115384);

 

2. 可争取本项权益的理由有哪些?

根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十五条第一款、《最高人民法院民一庭关于经常居住地在城镇的农村居民因交通事故伤亡如何计算赔偿费用的复函》的规定,您今年21岁,虽然是农村户口,但是在上海连续居住满一年,如果伤残鉴定等级为十级,由于2016年上海城镇居民人均可支配收入为59692元,因此您可主张的残疾赔偿金为115384元(57692×20×10%=115384)。 法律依据:《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十五条:“残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级,按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准,自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的,年龄每增加一岁减少一年;七十五周岁以上的,按五年计算。受害人因伤致残但实际收入没有减少,或者伤残等级较轻但造成职业妨害严重影响其劳动就业的,可以对残疾赔偿金作相应调整。”《最高人民法院民一庭关于经常居住地在城镇的农村居民因交通事故伤亡如何计算赔偿费用的复函》:人身损害赔偿案件中,残疾赔偿金、死亡赔偿金和被扶养人生活费的计算,应当根据案件的实际情况,结合受害人住所地、经常居住地等因素,确定适用城镇居民人均可支配收入(人均消费性支出)或者农村居民人均纯收入(人均年生活消费支出)的标准。

 

3. 争取本项权益的可能性有多大?

50%—80%

 

4. 争取本项权益存在的风险有哪些?

1、残疾赔偿金主要是赔偿给一些因伤致残的受害者,若没有构成伤残,也不会对劳动能力产生任何影响,故不会赔偿残疾赔偿金;

2、若您不是城镇户籍,因此只有能够证明您在上海连续工作满一年,才可以依据按照城镇标准进行主张,否则只能按照农村户籍标准主张,而按照农村标准只能主张被告支付残疾赔偿金51040元,赔偿数额将大打折扣。

 

1.8 请求法院判令被告支付残疾辅助具费;

1. 可争取的权益点(诉讼请求)是?

请求法院判令被告支付残疾辅助具费(金额以实际支出为准计算);

 

2. 可争取本项权益的理由有哪些?

根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十六条的规定,如果您经鉴定因伤致残,且需要借助残疾辅助具,那么因此而产生的费用也是可以主张对方赔偿的。 《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十六条 :“残疾辅助器具费按照普通适用器具的合理费用标准计算。伤情有特殊需要的,可以参照辅助器具配制机构的意见确定相应的合理费用标准。辅助器具的更换周期和赔偿期限参照配制机构的意见确定。”

 

3. 争取本项权益的可能性有多大?

50%—80%

 

4. 争取本项权益存在的风险有哪些?

1、首先是,需要确定是否构成伤残,如果不构成伤残,那么基本上是不需要购买残疾辅助具的;

2、即便是构成了伤残,也要看是否需要使用残疾辅助费才能更好的帮助恢复或者生活、工作,若是不需要购买,则法院也不会支持我方该项诉求。

 

1.9 请求法院判令被告支付物损1000元;

1. 可争取的权益点(诉讼请求)是?

请求法院判令被告支付物损1000元;

 

2. 可争取本项权益的理由有哪些?

根据《侵权责任法》第十九条的规定,本案中对方因该次事故导致了您的车辆受损,维修该车辆产生了1000元费用,因此您有权主张该项费用的赔偿。 法律依据:《侵权责任法》第十九条:侵害他人财产的,财产损失按照损失发生时的市场价格或者其他方式计算。

 

3. 争取本项权益的可能性有多大?

80%以上

 

4. 争取本项权益存在的风险有哪些?

1、对于车辆的维修费,一般是凭借维修费发票或者收据来进行判断的,如果没有这些证据,法院很难支持;

2、对于衣物损失,如果存在一般可以主张200元,这个可以不用我方举证,可以直接主张。

 

1.10 请求法院判令被告支付律师费10000元。

1. 可争取的权益点(诉讼请求)是?

请求法院判令被告支付律师费10000元。

 

2. 可争取本项权益的理由有哪些?

根据上海市高级人民法院《关于民事案件审理的几点具体意见》第14条的规定,律师费也属于财产损失的一部分,您由于聘请律师产生的费用也属于本次事故的损失,故您有权主张该项权益。 上海市高级人民法院《关于民事案件审理的几点具体意见》第14条 问:律师费可否作为损失要求赔偿? 答:我们认为,所谓损失,是指因违约方或加害人的不法行为给受害人带来的财产利益的丧失。律师费在性质上应属于财产利益,原则上可以作为损失,但不能超过加害人或违约方应当预见到的范围。鉴于目前律师收费有按规定收费和协议收费两种,我们认为,受害人与律师协商确定的律师费,如果高于有关规定的,则高出部分可认为超过了加害人或违约方应当预见的范围,对超出部分应不予支持。

 

3. 争取本项权益的可能性有多大?

80%以上

 

4. 争取本项权益存在的风险有哪些?

对于律师费的主张来说,一般是根据您的伤残等级来看的,如果没有构成伤残,那么律师费一般法院支持的数额都很少,一般是2000-3000元,如果构成了伤残,那么一般是在5000元以上,具体的还要根据您的伤残等级以及产生的费用来进行计算。


徐老师点评

从用户角度来说,由于侵权纠纷类案件赔偿项目比较多,律师需把各个可以争取的权益点逐项列明,比如这个案件中各项赔偿金额的计算、可以争取该项赔偿的支持依据、以及结合基本案情后,这些主张和案情的联系点。在这个样例中,律师将这些可争取的权益点都分别进行了逐项说明。由于本案事实及责任认定比较清楚,律师需要做的,主要是伤者身份的明确、被告主体的认定、车辆保险情况的分析等,这些情况律师都已经细致地写进法律意见书中。从客户体验的角度出发,客户通常最关心的是自己具体能够获得多少赔偿项,每一个赔偿项的具体赔偿金额,那么律师在法律意见书中较好地回应了客户的需求,并且列出了赔偿金额的计算公式、争取赔偿所面临的风险,让客户能够清楚的知道他在诉讼中可以主张的权利、获得的赔偿和需要准备的材料。


需要说明的一点是:在交通事故认定中的责任认定书的问题。大部分律师认为责任认定书是法院处理交通事故侵权赔偿,具体划分各方责任大小的唯一依据,其实从法律层面上不能这么认为。责任认定书只是法院认定各方责任大小的证据之一,而不是划分责任的依据,因此理论上,法院是可以突破责任认定书进行责任划分的。但是现实中由于审判力量等因素的局限,法官可能一般不会轻易会突破它,所以造成现实中不少律师和老百姓会误认为责任认定书就是确定责任划分的唯一依据。律师也可以根据案情从客户立场,对此进行大胆质疑和举证抗辩。

2、客户的“特定要求”回复


律师争取权益最大化的思路及方案可具体查看“可争取的权益(诉讼请求)分析”和“律师代理策略”部分的内容。

3、律师代理策略


据上述案情及您的主要诉求,在接受您委托之后,本律师的主要代理思路和策略及主要工作步骤如下:


1、首先,审查您现有的证据,确定你的诉讼要求为对方赔偿你的医疗费12万元、营养费(一般按照40元每天来计算)、护理费(一般按照40元每天的计算)、误工费(按照您受伤之前的月工资标准)以及构成伤残情况下的伤残赔偿金和精神损害赔偿金、律师费、交通费等,然后根据此诉讼请求来收集其他新的证据。


2、其次,如果您现在手上还没有对方的身份信息、交通事故责任认定书的,那么就需要先和交警部门联系,约好时间调取你的这些材料。如果该肇事车辆的所有人与肇事的司机是不同的人,则还需要调取该车辆所有权人的信息。因为目前该肇事方表态没有钱进行赔偿,那么您就需要更多的追加被告,要求对共同赔偿,以降低你的执行风险。


3、一般来说,机动车都是有交强险的,否则该车辆是无法上路的。至于你提到的对方车辆没有任何保险,那么我们律师一般还是再会和交警部门沟通确认一下的,如果存在交强险等的话,则还是会调取该车辆的交强险保险单的。该步骤目的是核实是否有交强险。


4、因为你是左腿两处开放性骨折,现在还在医院治疗还没有做伤残鉴定,所以在起诉之后需要提交伤残鉴定申请书,对你的伤残情况和'三期'情况进行申请鉴定,根据最终的鉴定结果来主张的伤残赔偿金和其他误工费、营养费、护理费。至于您的误工费损失和家人护理你的护理费损失,则需要提供你和你的家人的劳动合同、收入证明、工资银行流水,只有这样护理费才可以按照你家人的工资标准进行赔偿,而误工费则是按照你的月工资收入标准进行赔偿。该步骤是确定你赔偿数额以及误工费、护理费的标准。


5、在您伤情稳定之后,您把你的全部医疗费发票、就诊记录、交通费发票等带过来,帮助您核算整理医疗费、交通费等数额情况,按照时间顺序进行整理粘贴。


6、律师协助您调取你所居住的居委会出具的居住证明,以证明您在上海连续居住1年以上,可以按照城镇标准进行赔偿;


7、如果你后续还有治疗费的话,则最迟需要在法院开庭之前产生,否则在法院开庭之后新产生的医疗费需要另案诉讼的,在本案中法院不再处理。


徐老师点评

律师代理策略部分完整具体的回应了诉讼请求的要点。


因为本案法律关系及事实情况比较清楚,所以律师在其撰写的代理策略中,把用户关心的几个要点,比如对方身份信息的核实、交通责任认定书的调取、车辆保险信息、受害人的伤情分析,是否需要做伤残鉴定等,都作了比较清晰的交代,较好地考虑了用户的阅读体验。同时,也明确告知了用户律师接受委托后的主要工作方向,工作内容和步骤。

4、程序介绍


4.1 需要收集的证据材料有哪些?


      一、双方的身份信息的证据材料,如身份证复印件、户口本、户籍证明等,该项材料是向法院立案时提交到法院以证明双方的主体身份,如果暂时没对方的身份信息的,可在委托后可由律师协助调查收集。

      二、对方如果是外地户口的,需要收集对方在深圳居住满一年以上的证据材料,根据法律规定对于离婚案件的管辖原则上由户籍所在地或经常居住地法院受理,经常居住地需要在当地连续居住一年以上并提供居住证、居住证明等证据,这样深圳法院即可取得该案的管辖权

      三、涉及子女抚养的,需要提供子女身份的证据材料。应当提供子女的身份信息的证据如子女的出生证、户口本、公安机关出具的户籍证明等;

      四、主张离婚的需要提供夫妻感情确以破裂的证据材料,主要是提供 符合《中华人民共和国婚姻法》第三十二条、《最高人民法院关于人民法院审理离婚案件如何认定夫妻感情确已破裂的若干具体意见》第一至十四条的规定的造成夫妻感情破裂的事实的证据。

     五、主张财产分割的需要提供财产证明的证据材料。如涉及分割房产的提供房产证,存款的提供存折或银行存款证明,车辆的提供机动车所有权证、股票、基金等的提供开户人的账户信息等,如果登记在对方名下,暂时无法提供的应当,至少应当提供财产线索然后依法向法院申请调查取证。

     六、主张子女由己方直接抚养的,除了法律直接规定的以外,需要提供存在直接抚养优势的证据。一般是居住环境、经济收入状况、教育程度、己方父母代为照看等。

     七、主张对方支付抚养费的,应当提供子女生活的实际需要、子女所在当地的生活水平、对方的经济状况等证据,如对方的工资收入状况证明、年实际收入、经营企业的企业状况等。

 

4.2 大致需要的时间、经历的流程。

大致需要的时间、经历的流程有:

      一、立案时间和流程:您在签署委托手续后,我着手准备本案立案所需要的包括证据材料、起诉状等各种诉讼材料,准备完毕后到法院立案厅对本案进行立案处理,法院对民事案件一般会当场立案,法院立案后会出具《案件受理通知书》和《诉讼费缴费单》,凭缴费单到法院诉讼费的托收银行缴费,从接受委托到去法院立案,准备时间一般需要三到七个工作日,因案情难易程度而异。     

       二、简易程序流程和时间:法院对此类纠纷案件通常按简易程序立案,然后开庭审理,开庭分为举证质证、法庭调查、法庭辩论、调解等几个程序。简易程序的审理期限是从立案到判决结果下来不超过三个月,其中立案后一个月或一个半月法院会安排开庭,开庭后大约再过一个月或一个半月左右法院会出判决结果。

       三、普通程序的流程和时间:如果涉及案情复杂立案时法院会直接按普通程序立案,但是法院最初如果按简易程序立案的,三个月内无法就本案审理结案的,法院会依法做出裁定,案件转入普通程序,审理期限从立案之日起到判决结果做出不超过六个月。普通程序的开庭过程和简易程序基本是一样的。

       四、判决结果做出后的流程和时间:判决结果做出后,从领取判决书的第二天起开始,十五天内是上诉期,任何一方对判决结果不服的可以向上一级人民法院上诉,进行二审程序,二审程序原则上与一审有许多相似,但略有差别。如果双方均不上诉,十五天后判决生效,双方需按判决履行义务。

       五、执行的流程和时间:判决生效后不履行判决确定的法律义务的,他方可以在确定的法律义务到期后两年内依法向法院申请强制执行,执行的期限一般不超过六个月,如果执行到位的,法院裁定终结执行,如果执行不能的,法院会裁定终结本次执行,法院会将被执行人列入失信黑名单,并限制其法律规定的高消费,届时将对被执行人的生活产生重大不利影响,以迫使其履行判决。同时您在任何时候发现对方有财产的可向人民法院申请恢复执行。



整体点评

这个案件由于基本事实比较清楚,对律师而言可能并没有很大的挑战。这篇法律意见书虽然看起来篇幅比较大,但是实际上并不一定真正能够体现出律师的功力和作为,以后我们遇到一些比较好的案例,律师在事实认定,因果关系建立,责任划分方面可以有所作为的案件,也可以再拿出来与大家共同学习分享。


对于侵权纠纷案件,律师作为的空间应该更主要体现在侵权事实的认定,侵权行为与损害结果之间因果关系的建立,侵权责任划分这些方面。另外很多侵权案件的真实场景是很难还原,从法律上通过证据还原事件,从而实现用户利益的最大化,是对律师的真正挑战。因此,侵权纠纷类案件律师有很大的空间去发挥才能,展示功力。


题外话——法律意见书篇幅

关于法律意见书的篇幅问题,我们更希望律师写得精简而面面俱到。有的律师会写很多,害怕自己写少了会扣分,实际上我认为该少的一定要少。比如程序部分,不一定非要写得太多,因为客户的关注点还是在可争取的权益等地方。平台的宗旨是客户至上,法律意见书要求站在用户的角度考虑,评判的标准是客户是否明白了律师的诉讼代理策略,律师是否为客户利益做最大的谋划,对某些重要的程序、权益点、风险,如果律师仅一句话带过,客户就很难明白。因此我们希望律师能够从客户角度出发,让客户明白的不仅是他可争取的权益点,更是他为什么可以争取这些权益点,和争取时可能存在的风险。风险需要紧扣这个权益点,一般普遍的风险不一定需要详写,比如“履行不能”,“举证不能”这样的风险,可以一笔带过,不需要花太多篇幅去阐述。


不过,我们有一个标准是:篇幅大我们一般不做扣分处理,即在字数上多写不扣分,但是少写可能扣分。如果律师想要多写,一定要行文有逻辑,重点要突出,不可让人觉得不知所云。

小编按:以上点评由徐老师口述,小编整理而成。如有部分用词错误,请各位律师谅解。





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