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一般而言，股权转让需考虑几点： 1）股东转让的股权是否真实完整； 2）股权转让双方是否真实意思表示； 3）向股东以外第三方转让，是否经公司章程及法律规定的股东会决议同意； 4）是否侵害其他股东的有优先购买权； 5）是否存在依法无效或可撤销的情形； 6）是否存在股权转让需要依法审批的情形。 实践中，股权转让纠纷是公司纠纷中最多的。因股权转让发生的纠纷，大体上可以分为以下几类。这对于股权转让各方都应注意。 一、基于股东的优先购买权发生的股权转让纠纷根据《公司法》第七十一条规定，股东向股东以外的第三方转让股权，应当经其他股东过半数同意，股东应就其股权转让事项书面征询其他股东是否同意转让；其他股东自接到书面通知之日起30日内未答复的，视为同意转让。即使经股东同意转让的股权，同等条件下，其他股东同样具有优先购买权。 基于该条款规定，特别提示以下几点： 1、股东内部转让股权，不受限制； 2、股东对外转让股权，需要：
同时满足该三条件，股东方可向股东外的第三方转让股权。但这里需要明确的是，股东过半数同意，应当理解为股东数量，而不是股东所持有的股权表决权的过半数。 3、即使如前款所列，股东向股东外的第三方转让股权，在同等条件下，内部其他股东同样具有优先购买权。 如果股东不遵循以上规定转让股权会怎样？ 很简单，如果其他股东就此主张优先购买权，则首先引发纠纷，其次，对外第三方的股权转让将可能涉及无效。何必招致这样的麻烦呢？ 二、基于公司章程关于股权转让规定引发的股权转让纠纷关于股权转让的优先权问题，法律同样赋予了公司章程自行约定的权利，即，如果公司章程有规定，则遵从公司章程规定。当然，也就不需要在遵循法律之规定了。 公司章程约定股权转让的法律效力，首先是对内的效力，并不当然限制第三方。为此，分两种情况。 1、第三方对拟转让股权的公司章程关于股权转让的规定知悉，明知转让方违反了公司章程，依然受让该股权，法律上可认定为恶意，则其他股东可据此主张该转让无效。但其他股东需提供充分确定的证据。 2、第三方对拟转让股权的公司章程关于股权转让的规定不知情，即使违反了公司章程，根据善意受让规则，该股权转让依法应当认定有效。 三、基于认缴出资、虚假出资、抽逃出资引发的股权转让纠纷1、关于认缴制的股权转让 随着认缴制及全国工商信用信息公示系统的推出，一般的公司注册资本出资是否实缴，基本可以通过公示系统查询了解到。在此情况下的股权转让，一般应认定对公司出资情况是了解的。据此，很难以对认缴出资不知情提出抗辩而主张股权转让的无效或撤销。 关于认缴出资及对应的股权转让，参见咏静律师4月20日在本公众号发布的文章《认缴出资的股权如何转让》。 2、虚假出资、抽逃出资所致股权转让纠纷 认缴制未实行之前，法律规定公司设立时公司的注册资本出资必须实缴，并须验资确定。其时，很多公司都是找过桥资金垫资设立公司，或虚假作价出资。 虚假出资及抽逃资金的情形在1990年代一度为国家严格管控，所谓的“皮包公司”也是那个年代的产物，司法机关也会以诈骗及刑法规定的罪名依法追责。但在2000年代以后，垫资已经基本成为公司设立的潜规则。与其普遍潜规则，不如放开，更有利于监管，也不影响出资股东的责任承担。 相比较公示系统下的认缴制，虚假出资及抽逃资金具有很大隐蔽性，在股权转让中，很多受让方对转让方是否实际出资及抽逃是无从了解的。 受让方了解到受让的公司股权系虚假出资或抽逃资金的后，一般会引发股权转让纠纷，受让方可根据《合同法》第五十二条或五十四条之规定主张合同无效或撤销。 四、股权转让是否经工商机关备案而引发的纠纷股权转让后，需要到工商机关办理备案登记。很多人认为，只有经过工商机关登记备案的股权转让才依法有效。其实不然。 工商登记不是股权转让协议生效的要件，只是在工商登记机关备案登记。备案登记不同于审批，并不影响股权转让的效力。股权转让协议只要不违反法律禁止转让的规定，就具有法律效力。未经工商登记不能认定股权转让协议无效，只是不能对抗善意第三人。 实务中，有转让方转让股权后反悔，以股权转让未经工商机关登记备案为由，主张股权转让或撤销，这在法律上是不能成立的。当然，对于转让方是否还有办法救济？有！反之，对于受让方，能不能防止转让方反悔救济？能！ 不过，这属于实务经验思考，本文不便阐述的，如需要，请持续关注本头条号，或私信。 五、因未经依法审批引发的股权转让纠纷一般情况下，股权转让合同经双方自愿签署后，应可生效执行。但并不是所有的合同经各方签署即生效。法律规定的特定合同是需要国家审批后才能生效。这里的审批不同于备案。 股权转让合同的审批生效主要体现在三资企业的股权转让上，即外商独资企业、中外合作企业、中外合资企业等，未经商务主管机关审批的股权转让合同，依法成立，但不生效。 以上是常见的股权转让纠纷情形，一家之言，供参考。 |
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