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（本文内容摘自喻海松编著的《最高人民法院、最高人民检察院侵犯公民个人信息罪司法解释理解与适用》一书，由中国法制出版社出版独家出版，文末附购书链接） 刑法第二百五十三条之一第一款、第二款的规定，违反国家有关规定，向他人非法出售或者提供公民个人信息，是侵犯公民个人信息罪的客观行为方式之一。为统一司法适用，《最高人民法院、最高人民检察院关于办理侵犯公民个人信息刑事案件适用法律若干问题的解释》第三条规定的“提供公民个人信息”包括向特定人提供公民个人信息和通过信息网络或者其他途径发布公民个人信息的情形，并明确合法收集公民个人信息后非法提供的认定问题。 该《解释》第三条规定，向特定人提供公民个人信息，以及通过信息网络或者其他途径发布公民个人信息的，应当认定为刑法第二百五十三条之一规定的“提供公民个人信息”。未经被收集者同意，将合法收集的公民个人信息向他人提供的，属于刑法第二百五十三条之一规定的“提供公民个人信息”，但是经过处理无法识别特定个人且不能复原的除外。 一、“提供”的认定 向特定人提供公民个人信息，属于“提供”公民个人信息，对此不存在疑义。但是，对于通过信息网络或者其他途径发布公民个人信息，是否属于“提供公民个人信息”，存在不同认识。经研究认为，通过信息网络或者其他途径发布公民个人信息，实际是向不特定多数人提供公民个人信息，向特定人提供公民个人信息的行为属于“提供”，基于“举轻明重”的法理，前者更应当认定为“提供”。基于此，《解释》第三条第一款规定：“向特定人提供公民个人信息，以及通过信息网络或者其他途径发布公民个人信息的，应当认定为刑法第二百五十三条之一规定的‘提供公民个人信息’。” 二、提供公民个人信息行为“非法”的判断 实践中存在合法的出售或者提供公民个人信息的行为。因此，刑法第二百五十三条之一第一款、第二款关于出售或者提供公民个人信息的罪状表述将“违反国家有关规定”作为前提要件。据此，对于提供公民个人信息是否系非法，应当以是否违反国家有关规定作为标准。特别是，判断提供公民个人信息的行为是否“非法”，不能仅以是否经权利人同意作为判断标准,而是应当以国家有关规定作为基准。 值得关注的是，《刑法修正案（九）》（草案一次审议稿）将出售或者提供个人信息入罪的前提要件设置为“未经公民本人同意”，即采用的是主观判断的标准；但是，从《刑法修正案（九）》（草案二次审议稿）开始，采取了客观判断标准，即“违反规定”；《刑法修正案（九）》延续了这一立场，调整为“违反国家有关规定”。参见喻海松：《刑法的扩张——〈刑法修正案（九）〉及新近刑法立法解释司法适用解读》，人民法院出版社2015年11月版，第148~149页。 对于这一立法审议过程，即对“非法”的判断从主观标准调整为客观标准，实际上彰显了对公民个人信息保护的不断全面化。但是，更为值得注意的是，主观标准本身存在一定的缺陷。正如有论者所指出的，“个人信息保护是在个人信息适用过程中保护个人权益不受侵犯。在人类文明史上，任何国家、任何法律均没有将信息置于私权控制下，而是将其暴露在法律的支配权之外。个人信息不属于个人所有，法律也不会赋予个人对个人信息的排他支配权。因为这样的授权会产生‘非经个人（也称为数据主体）同意，不得使用个人信息’的法则。在这样的法则下，许多人类社会活动无从开展。”参见高富平：《法律应如何保护个人信息》，载《中国审判》2017年第3期。 例如，为了维护国家安全，基于侦查、起诉、审判工作的需要，依据有关法律向司法机关提供犯罪嫌疑人、被告人的个人信息的，虽未经该犯罪嫌疑人、被告人许可，但符合相关法律的规定，属于合法提供。 需要提及的是，基于大数据发展的现实需要，《网络安全法》在法律层面为个人信息交易和流动留有一定空间，第四十四条规定任何个人和组织“不得非法出售或者非法向他人提供个人信息”，即不仅允许合法提供公民个人信息，而且为合法出售和交易公民个人信息留有空间。 此前，《关于加强网络信息保护的决定》第一条第二款规定：“任何组织和个人……不得出售或者非法向他人提供公民个人电子信息。”依据这一规定，出售公民个人信息属于禁止的范畴，不存在合法交易的空间。而且，《网络安全法》第四十二条第一款进一步明确了合法提供公民个人信息的情形，规定：“网络运营者不得泄露、篡改、毁损其收集的个人信息；未经被收集者同意，不得向他人提供个人信息。 但是，经过处理无法识别特定个人且不能复原的除外。”据此，经得被收集者同意，以及匿名化处理（剔除个人关联），是合法提供公民个人信息的两种情形，不能纳入刑事规制范围。基于此，《解释》第三条第二款规定：“违反国家有关规定，未经被收集者同意，将合法收集的公民个人信息向他人提供的，属于刑法第二百五十三条之一规定的‘提供公民个人信息’，但是经过处理无法识别特定个人且不能复原的除外。” （喻海松，最高人民法院研究室刑事处法官，主要从事刑事司法解释起草工作，也是本司法解释起草人） |
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