——小白
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——小白 原文 示之以动，利其静而有主，益动而巽。----《楚汉相争的故事》 释义 故意采取佯攻行动，利用对方已决定固守而暴露的时机，暗地里迂回到对方不注意的地方进行偷袭，乘虚而入，出奇制胜。 离婚案件中，隐瞒财产的现象相当普遍，当事人的品质德行，通常在离婚案件中会暴露无疑。中国古代法家思想的基本观点“人性本恶”，就是这个道理。虽然当代“孟母堂”还在教学童“人之初、性本善”的朴素观念，但在面临财产分割时，相当数量的当事人还是会不自觉地选择“转移、隐匿”财产。表现形式多种多样，比如，存款取出、住房售出、股权转出、股票抛出等等。配偶知道的就“消灭”掉，配偶不知道的就“隐瞒”掉。更有精通法律的当事人，或有律师支招儿的当事人，会在离婚协议中约定：“双方其它各自名下的财产归各自所有”字样，为故意隐瞒财产的一方提供了强大的法律保障。随着时代的发展，夫妻一方转移、隐匿财产的手段五花八门，形式也越来越“丰富多彩”。笔者曾于2007年在杭州做过一起离婚案件，涉及当事人利用公司之间的相互担保、融资为形式的转移财产，在当事人处于被动的情势之下，最终利用“暗渡陈仓”这一计策，由被动变主动，保证了委托人的权益。 冬梅（化名）与赵海（化名）92年在杭州郊区富阳县登记结婚。婚后，由于经营企业有方，赵海与冬梅收入颇为丰厚，企业也越做越大。 赵海与冬梅名下共有两个企业，其中一个塑料制品有限公司的股东是夫妻二人；另一个在本地的建筑工程公司股东有六个人，赵海名下占70%的股份。夫妻二人十几年前以做塑料制品起家，在积累一定的财富后，到了2003年房地产建设与开发日益红火。两口子看人家靠房地产开发都发了大财，禁不住心里也“痒痒”起来。虽然说塑料制品也赚钱，但不仅利润低，远远不如前些年了，而且竞争激烈，原来本县一共没有几家塑料制品企业，到现在一下子发展到了几十家。和冬梅商议后，赵海和另外两个朋友一起投资设立了一个房地产开发公司。经过几年的发展，公司也成功地开发了几块土地，收益不菲。 不幸婚姻的原因虽各有不同，但从概率上来说，婚外情是最重要的因素之一。同样，也是因为发现了赵海有婚外情，两个人的感情从2005年开始就迅速恶化。与一般女性不同，冬梅在商场上了打拼了多年，有自己的人脉网络资源，更不容易忍辱负重、得过且过。出于经济原因，虽然赵海不止一次地扬言要与冬梅离婚，但一直没有付诸行动。而冬梅也做了最坏的思想准备，开始筹划，为离婚做准备。因此，也早早地聘请了律师，对离婚涉及的相关问题设计规划。 根据夫妻二人的共同财产情况，冬梅的律师开始做一些财产证据的调查工作。塑料制品公司的注册资金虽然只有200万元，但经营时间较长，效益稳定；而房地产开发公司占用资金较大，负债也较高，应回收款项也较多。因塑料制品公司工商注册的股东只有冬梅、赵海两个人，分别占有50%的股份，虽然赵海是执行董事兼法定代表人，但考虑到自己名下也有50%的股份，并且在公司自己人头熟，客户也都认识，冬梅也没有过于担心。冬梅告诉自己的律师，由于房地产开发公司基本上是赵海一人在搞，自己参与不多，所以对公司内部经营情况不是特别了解。并且，当初出于安全考虑，所以两个人中，股权只登记在了赵海一个人名下，占了70%。自己最担心赵海以个人名义对外借债，然后在离婚的时候用夫妻共同财产折抵，希望律师在这个方面多多考虑和关注。 但是，让冬梅没有想到的是，最担心的事没有发生，最有把握的地方却出了问题。据塑料制品公司的王会计偷偷向冬梅反应说，这几个星期以来，赵海指示财务将塑料制品公司的应收款，都汇到了赵海的个人账户中，又从赵海的个人账户，再汇到房产公司的账户中，但增值税发票仍由塑料制品公司出具。王会计还估算说，估计到现在为止，塑料制品公司的钱大约已有100余万元最终汇到了房地产开发公司的账户中。 虽然都是自己家的公司，钱从这个口袋流向另一个口袋没有什么大不了的，但冬梅也不敢大意，把这个情况告诉了自己的律师。律师听了非常重视，认为这是赵海离婚转移财产的前奏，提醒冬梅格外注意。律师说，赵海现在把资产都转到房地产开发公司是很有用心的，他之所以这么做，是因为塑料制品公司冬梅也占有50%股权，一旦离婚，冬梅也有权分割一半股权或相应折价款。现在赵海让财务把应收款全部经赵海名下转到塑料制品公司，一方面可以提高成本冲账，另一方面，可以采用一系列的方式慢慢“消化”这些汇款，变“不合法”为“合法”；最应该担心的是，如果塑料制品的优质资产都被抽到房地产开发公司，而赵海在做完财产转移后，将在房地产开发公司的股权做一个“假转让”，以低价转出，如果离婚，冬梅只能分得一个塑料公司的空壳子，另外也无法就房地产开发公司的股权主张权利。即使赵海假转让的价格过低，但由于涉及房地产开发公司股权的评估、审计程序复杂，相关当事人是否配合的态度不清，因此，冬梅届时维权的难度很大。律师还给冬梅总结了赵海可能实施的计划： 第一步：将塑料制品公司的资产（主要是现金流）注入房地产开发公司； 第二步：会计财务处理消化（包括设计债权债务或履行连带担保）； 第三步：“合法”转移房地产开发公司股权，达到资产“金蝉脱壳”的目的； 第四步：提起离婚诉讼。 一旦走到第四步，很多前面的准备步骤均已设计和履行完毕，届时再打股权转让、追索钱款，中间不知道已有多少道障碍。 事实上，夫妻二人在商场上摸爬滚打多年，打官司也不是第一次，因为经济纠纷，之前也曾有过上法庭的经验。赵海也早早聘请了律师，为离婚诉讼做财产方面的准备。 虽然判断出了赵海的目的，但如何能阻止赵海、追回汇付出去的资金呢？靠冬梅找赵海要“说法”能行吗？可能性很小。“那我该怎么办呢”，冬梅很急切地询问自己的律师。而律师经过认真分析和思考，为冬梅出了一个“暗渡陈仓”的主意。 2006年9月，冬梅的律师分别向赵海和房地产开发公司发律师函，要求房地产开发公司和赵海返还从塑料公司汇转的合计123万元款项。函发出后，房地产开发公司没有任何回音，而赵海声称是房地产开发公司资金吃紧，自己才把塑料公司的钱款注到房地产开发公司解燃眉之急，并说这都是自己家的公司，钱都在自己家的口袋流转，指责冬梅“大惊小怪”、无事生非。 2006年12月底，冬梅以自己的名义提起诉讼，要求被告房地产开发公司和赵海返还侵占第三人塑料公司的123万元款项，并赔偿利息损失。 在诉讼中，冬梅向法院提交了第三人塑料公司分别于2006年8月4日、29日等，分四次，累计直接向被告房地产开发公司汇款80余万元、以及第三人塑料公司向董事赵海汇款43万元、同时再转汇至被告房地产开发公司账下、以及该两笔款的作账凭证等相关财务资料证据。 被告赵海辩称，塑料公司是自己家的企业、房地产开发公司虽然只有70%的股权登记在自己名下，但实际上也是自己家的企业，出于房地产开发公司经营考虑，自己借款123万元给该公司无可厚非，与法有据。 被告房地产开发公司辩称，公司向赵海借款是有依据的，并且出示了公司与赵海的贷款协议，至于赵海的钱款从何而来，公司不得而知也不需要知道。现由于借款期限未到，因此，没有返还钱款的义务；而第三人塑料公司并不是出借人，公司应没有返还给第三人塑料公司钱款的义务。 最终法院认为，虽然塑料公司为赵海与冬梅夫妻二人注册的公司，但因是独立企业法人，因此，公司合法财产不受侵犯。赵海虽为公司董事兼法定代表人，无权擅自处分公司资产；现有充分证据证明被告房地产开发公司账户内收取的123万元钱款系塑料公司钱款，且塑料公司与房地产开发公司无其它债权债务，因此，判决赵海和房地产开发公司连带返还第三人塑料公司123万元钱款及相应的利息。 该案结束后，冬梅的律师乘胜追击，提起了离婚诉讼，并借诉讼对赵海持房地产开发公司70%的股权进行了诉讼保全，法院裁定支持。 离婚案件中，法院认为，冬梅与赵海婚后夫妻关系不睦，2006年12月，冬梅提起了股东代表诉讼，被告赵海也同意离婚，夫妻感情确已破裂，现准予离婚，并对二人的财产进行了判决处理，基本保护了冬梅的合法权益。 冬梅与赵海面临离婚纠纷，由于赵海将塑料公司一百余万元转移至房地产公司。如果冬梅这时起诉，赵海可能以不同意离婚为手段，拖延时间，将一百余万元以种种名目消耗怠尽或制造一些“伪证”达到财产不能逆转的目的。而冬梅一方采取了“暗渡陈仓”之计，主要包含以下几个方面： 1． 以迂为直。本身双方产生矛盾的直接原因是夫妻感情破裂，即将离婚，才致使赵海转移财产。冬梅没有直接起诉离婚，而是迂回利用《公司法》的股东代表诉讼制度，提起了诉讼。这样，可以防止离婚诉讼一审不能判决离婚、财产继续被赵海转移的结果。 2． 以明隐暗。冬梅的最终目的是保护财产，维护自己的合法权益，在实施中却是以保护公司财产的名义，利用自己股东身份享有的权利来间接保护自己财产的权益，以“明”诉讼，隐“暗”目的。 3． 以正蔽奇。通过股东代表诉讼，不仅可以追回赵海以私自转移为目的的一百余万钱款，而且为自己提出离婚诉讼埋下伏笔，能让法院进一步认识到夫妻感情确已破裂，另一方面也为赵海在之后的离婚案件中表态“不离”造成障碍。 通过提起股东代表诉讼，冬梅还打击了赵海的气焰和信心，为自己离婚案件创造了有利的条件，使得赵海在离婚诉讼过程中，不敢再轻易转移夫妻共同财产，最终使财产能按法律规定得以公正地分割！ |
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