【悟法】有效的庭前准备与庭审攻略——以一起特许经营合同纠纷为例

有效的庭前准备与庭审攻略  

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        第四周与第五周的法诊课堂主要围绕以下三个内容进行展开：

1、如何制定诉讼策略；

2、如何进行举证与质证；

3、如何预测法官提出的问题，以及如何回答法官提出的问题。

案情简介:

      A公司与李某签订《特许加盟合同书》，约定合同约定A公司为李某提供商标权利、专有技术、管理体系等经营资源，李某根据特许经营体系的经营模式、管理制度等加盟特许经营体系开设加盟餐厅，支付特许加盟管理费人民币20万元。合同签订后，李某支付了20万元加盟费，A公司向李某出具了《选址方案》以及装修方案等，但店面尚未开始实际装修，也未开始经营。李某改变主意，不想继续履行合同，并要求退还加盟费。

01 诉讼策略的拟定——课前准备

       1、作为被告律师，根据被告目标和原告起诉状以及证据清单，制作可视化图表演示可能的应诉方案。然后，根据最终确定的应诉方案，书写答辩状，制作证据清单。

       2、被告目标是加盟费已经进入公司的账户，不想退还，而是希望对方继续履行合同。

       3、根据被告的目标，我和搭档推测原告律师可能会从以上方案主张归还加盟管理费：

（附原告律师可能采取的方案思维导图以及驳倒对方的理据）

      

       4、原告律师的起诉状以及证据清单显示，原告主张冷静期内单方面解除合同，根据不满足“两店一年”规定、不具备注册商标权资质、原告没有实际利用经营资源为由撰写起诉状。

     5、根据分析原告律师的诉讼策略，我方依据事先做的法律研究结合案件事实作出答辩意见。

       （以下为我方应对诉讼策略）

       6、根据答辩状的内容分组制作证据清单，证明内容分别为有关原被告法律关系的性质方面的证据、有关A公司具备经营资源的证据、有关A公司为原告提供技术支持的证据。论证A公司具备经营资源，使被特许人实现合同目的。自合同签订开始到提出解除合同，时间长达半年，且A公司有实际投入，被特许人还利用了经营资源，主张冷静期单方面解除合同于理无据。

02 课堂小结

1、如何认识诉讼策略

       诉讼策略范围非常广，当事人提起诉讼的目的也许不是为了胜诉，可能为了向对方施加压力、逼对方与自己谈判等目的，实现客户需求的方法都可称为诉讼策略。

       上述可视化图表已经清晰展示诉讼策略的内容。以下补充：

①选择哪个法院进行管辖？

对原告来说，方便当事人起诉 有利于将来生效判决的执行。

对被告而言，是否提出管辖权异议拖时间，预测不利的后果。

②何时申请保全？

诉前保全是否存在风险，如法院不立案。

在诉中保全存在风险，可能败诉。

③要不要申请鉴定？

④是否具有阻碍性条件，例如诉讼时效、免责事由等。

2、如何制定诉讼策略

       课堂讨论的内容主要是狭义的诉讼策略制定问题。

       首先分析各方的法律关系，根据当事人的诉讼目标制定原告诉讼请求，从法律关系与诉讼请求之间寻找桥梁，确定请求权基础，可能会出现多个。依据不同的请求权基础，拆解构成要件，从案件事实与证据中相互论证，寻找主张与证据之间的对应关系。从而比较诉讼风险、举证责任、证明门槛等方面性价比最高的一种诉讼策略，制定起诉状。注意：一般而言，基于一个请求权基础提起诉讼。但在相同请求权基础的情况下可以使用多个法律依据来支持自己的主张。

        原告建墙，被告拆墙。在原告确定起诉状的时候，被告根据起诉状分析诉讼策略，拆解构成要件，做法律研究（包括判例和法律检索），根据证据和事实结合研究结果制定被告的诉讼策略。

3、如何组织证据清单

①证据

       证据清单围绕诉讼请求组织，一般有两种排列方式：简单案件采用时间顺序；较复杂案件分组按照要件事实组织证据。证据清单连续编码，同一组内证据按照时间排序。证据尽量保留原件，呈上的证据为复印件。但也并不意味着没有原件的证据不会被法官采纳。

原告的证据更加注意排除风险证据。避免成为对方的武器；而被告的证据组织以抗辩意见为核心组织，学会分析证据的优劣。

②证据清单的格式

03 举证与质证——课前准备

      根据老师提供的某组同学的起诉状、答辩状以及原被告证据清单提出问题，并制作质证意见。且站在法官角度提出可能会询问双方的问题，推测目的，给出答案。一并制作原告与被告的证据清单。

04 课堂小结

1、如何有效举证

注意：

A.证明对象：要具体化且与焦点相关，杜绝泛化。

B.使用句子并非短语。

C.合同中违约的条款列在证明内容。减少法官文书审查量。

D.同一份证据只能出现一次。假若同一证据证明不同内容，就在证明事项处编号。

E.假如同是支付宝转账电子回单，证明事项一样，称两份支付宝转账电子回单即可。假若证明事项不同，好比一个是货款一个是租金。用时间＋支付宝转账电子回单来命名证据名称。

F.证据清单简洁，身份信息不须载入证据清单中，另列案件材料包括所函、身份证等。

G.举证期限形式化。

2、如何质证

A.不否认客观事实，以免造成法官对律师的坏印象，在需要法官进行自由心证的时候不支持该律师的主张。更别犯职业病，只要是对方提出的任何问题都想反驳，更别单纯为了反驳而反驳还要准备回答。

B.即使对三性认可还可以进行补充内容。

C.质疑的理由可以多层次，不一定与三性密切相关，可以唤起法官心证质疑，。

D.质疑证明力大小时可以从真实性和关联性角度考虑。

       例如不真实的，导致证明力小或无；无关联的证据无证明力；有关联性但有利害关系的，证明力弱。

参考公众号文章：

《民事案件如何质证证据》《一张图读懂胜诉秘密之质证攻略》《如何让微信聊天记录成为胜诉的有效证据》《电子证据质证》

 

3、法庭调查阶段查明案件事实——法官提问

（1）法官发问的逻辑

① 基本事实：案件发生、经过，方便书写判决书

② 请求权基础

③ 法律规范与要件事实

④ 争议焦点

⑤ 证据问题：如要求原被告说明证据来源

⑥ 法律适用

⑦ 心证需要

（2）法官最常提问的问题？

①基于书写判决书的需要，法官也会发问双方无争议的问题。判决书中会写“经审理……”

②请求权的基础是什么？若主张解除合同，法定解除还是约定解除？基于什么法律依据？

③为了证伪或者证实，法官会设置连环扣问题达成目标。

       如接触多久？会面多少次？接触时间，讨论话题？原告说的是否属实？有没有开始装修啊？你这个证据为了证明什么啊？

④法官会给予原被告均等机会。

       对方在回答的时候要多加注意，千万别放松警惕，可以采取回应质疑对方回答。

⑤无证据证明的事实法官如何处理？

        重要事实信息：自由心证，相信就采纳；不相信又基于信息至关重要则多追问几个问题，根据回答逻辑是否存在矛盾、表现（微动作微表情）判断真假与否。

4、律师可以做得更专业、贴心点

①把举证说明和质证意见整理成电子文档，有利于庭审时的语言表达，而且发word文档给书记员，换位思考做事情，方便书记员做庭审记录。

②庭审过程中发言时，注意慢慢说，既给自己充足的时间思考还方便书记员做庭审记录。

05 总结

      课前准备时必须切换原被告律师以及法官三个角度，确实感觉自己像精神分裂一样。但不得否认，站在不同角度思考，使得自己的主张与证据之间更具可论证性。通过推测法官的问题来判断裁判倾向或是其他目的，做好充分的准备回答问题，更显专业素养。

指导老师：胡雪梅老师

责任编辑：文俊辉

特别鸣谢：赖思婷