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来源｜聚法案例、中国裁判文书网 （本文仅供学习参考，侵权则删） 考题重现 甲欲杀乙，将乙打倒在地，掐住脖子致乙深度昏迷。30分钟后，甲发现乙未死，便举刀刺乙，第一刀刺中乙腹，第二刀扎在乙的皮带上，刺第三刀时刀柄折断。甲长叹“你命太大，整不死你，我服气了”，遂将乙送医，乙得以保命。经查，第一刀已致乙重伤。关于甲犯罪形态该如何认定呢？ 这道题是2012年司法考试的真题，司法部公布的答案将该行为认定为故意杀人罪的未遂犯。 （图片来自网络，侵权则删） 案例展示 实际上，该案是审判实践中真实发生的案例，法院判决理由指出：“被告人在用绳子猛勒被害人脖子致其昏迷后，发现被害人没死，又先后多次重复实施杀害行为，已造成了伤害后果，其非完全自动放弃杀人的想法。因此，被告人在实施故意杀人犯罪的过程中由于意志以外的原因而未得逞，应认定为犯罪未遂。”[福建省上杭县人民法院刑事判决书，（2008）杭刑初字第 238 号。] 法条规定 第二十三条【犯罪未遂】已经着手实行犯罪，由于犯罪分子意志以外的原因而未得逞的，是犯罪未遂。 对于未遂犯，可以比照既遂犯从轻或者减轻处罚。 第二十四条【犯罪中止】在犯罪过程中，自动放弃犯罪或者自动有效地防止犯罪结果发生的，是犯罪中止。 对于中止犯，没有造成损害的，应当免除处罚；造成损害的，应当减轻处罚。 犯罪未遂的成立条件 1、行为人已经着手实行犯罪。 2、犯罪没有既遂。 3、未得逞是由于意志以外的原因所造成的——欲达目的而不能。 →上述案例，有人可能会有疑问：“虽然第三次尝试后刀断了，但是甲还可以继续采取其他的方式杀死乙，是不是应该成立犯罪中止呢？” 答案是否定的，因为“能”/“不能”继续实施犯罪应以犯罪分子本人的判断为标准。即使行为人本人的判断是错误的，也应以行为人本人的判断为标准。 在该案中，甲长叹“你命太大，整不死你，我服气了。”实际上，就是甲本人判断自己不能继续实施犯罪了。所以，不是出于其自己主动放弃犯罪。 如果成立犯罪中止，因犯罪行为人主动放弃犯罪，从刑事政策的角度要予以“嘉奖”，本案中，行为人穷尽了几乎他认为可以采取的手段仍然杀不死被害人，在发现被害人“命大”时停止犯罪的，其将犯罪停下来的动机不具有异常性、自律性。 在这里，刑法规范对被告人的提示没有发挥作用，将费尽功夫都达不到既遂的犯罪停止下来的，如果在刑法上也要予以奖励，会使得他人效仿类似行为，无助于一般预防，所以，对行为人按照犯罪未遂处理就是理所当然的。 在这里，刑法规范对被告人的提示没有发挥作用，将费尽功夫都达不到既遂的犯罪停止下来的，如果在刑法上也要予以奖励，会使得他人效仿类似行为，无助于一般预防，所以，对行为人按照犯罪未遂处理就是理所当然的。（观点来源：徐光华） |
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