股权代持四问四答

公司股权代持是公司实务中较为常见的情形，我们也经常遇见客户因股权代持引发的各类问题而苦恼不已。今天，我们就来梳理一下股权代持实务操作中的一些小知识，谨与大家交流。

一、股权代持协议是否有效？

问

我之前出资投资了A公司，因个人原因，找了乙帮我代持A公司的股权，并和乙签署了《股权代持协议》，约定我是A公司相应股权的实际出资人，享受相应股东权益；乙是名义股东，应根据我的指示代为行使相关股东权利。最近乙和我说他和我签署的《股权代持协议》是无效的？真的是这样吗？

答

根据公司法解释（三）的规定，有限责任公司的实际出资人与名义出资人订立合同，约定由实际出资人出资并享有投资权益，以名义出资人为名义股东，实际出资人与名义股东对该合同效力发生争议的，对于适当主体间通过真实的意思表示订立的《股权代持协议》，如无合同法第五十二条规定的情形，法院原则上应当认定该合同有效。

《中华人民共和国合同法》第五十二条：有下列情形之一的，合同无效：（一）一方以欺诈、胁迫的手段订立合同，损害国家利益；（二）恶意串通，损害国家、集体或者第三人利益；（三）以合法形式掩盖非法目的；（四）损害社会公共利益；（五）违反法律、行政法规的强制性规定。

二、实际股东如何主张分红？

问

那么，今年A公司的运作很好，前段时间还进行了分红。我找到乙让他把公司分红转给我，但他不仅不理我，还说无论是工商登记信息还是公司章程、股东名册上记录的股东信息，都是他的名字，他才是公司股东，股东分红是分给他的。那我现在该怎么办啊？

答

根据公司法解释（三）的规定，实际出资人与名义股东因投资权益的归属发生争议，实际出资人以其实际履行了出资义务为由向名义股东主张权利的，法院应予支持。名义股东以公司股东名册记载、公司登记机关登记为由否认实际出资人权利的，法院不予支持。

所以，你可以直接拿着你和乙签署的《股权代持协议》和你当时对A公司的出资证明向乙主张权利，如果乙不给付，你可以去法院起诉，请求法院判令乙把取得的A公司的分红转交给你。当然，前提是你们签署的《股权代持协议》中已经明确约定了由你享受对A公司的投资收益。

三、是否可以直接进行代持还原？

问

那么，我现在想光明正大地做A公司的股东啦，我可以直接请求法院把乙从A公司中踢出去，然后把我安排进去吗？！！

答

不可以！法院只是认可了你基于对A公司的实际出资和你与乙之间的《股权代持协议》而享有的对A公司相应的投资权益，并不会干涉A公司的内部治理安排，因此，并不等于认同了你的股东身份。公司股东的变更还是需要遵循公司治理的一般逻辑，即符合《公司法》的相关规定与公司章程的相关约定。

《中华人民共和国公司法》第七十一条：有限责任公司的股东之间可以相互转让其全部或者部分股权。股东向股东以外的人转让股权，应当经其他股东过半数同意。股东应就其股权转让事项书面通知其他股东征求同意，其他股东自接到书面通知之日起满三十日未答复的，视为同意转让。其他股东半数以上不同意转让的，不同意的股东应当购买该转让的股权；不购买的，视为同意转让。经股东同意转让的股权，在同等条件下，其他股东有优先购买权。两个以上股东主张行使优先购买权的，协商确定各自的购买比例；协商不成的，按照转让时各自的出资比例行使优先购买权。公司章程对股权转让另有规定的，从其规定。

四、代持股权被转移怎么办？

问

糟啦糟啦，乙那老小子前段时间借了老多钱，结果把帮我代持的A公司的股权卖了变现还钱了！我该怎么办啊？能不能找买家把股权要回来呀？

答

根据公司法解释（三）的规定，名义股东将登记于其名下的股权转让、质押或者以其他方式处分，实际出资人以其对于股权享有实际权利为由，请求认定处分股权行为无效的，如果名义股东处分股权的行为满足善意取得的条件，法院可以认定善意受让人取得股权、质权或对应权利。

所以，如果是构成善意取得的情况下，你是不能再找买家要股权的，你只能够根据你与乙签署的《股权代持协议》，要求乙对你的损失进行赔偿。

善意取得的认定情形：《中华人民共和国物权法》第一百零六条：无处分权人将不动产或者动产转让给受让人的，所有权人有权追回；除法律另有规定外，符合下列情形的，受让人取得该不动产或者动产的所有权：（一）受让人受让该不动产或者动产时是善意的；（二）以合理的价格转让；（三）转让的不动产或者动产依照法律规定应当登记的已经登记，不需要登记的已经交付给受让人。受让人依照前款规定取得不动产或者动产的所有权的，原所有权人有权向无处分权人请求赔偿损失。