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基层市场监管人谈如何区分初级农产品与食品？ 留言标题：进口牛肉 留言内容：请问进口牛肉经初级农产品加工（鲜冻分割肉制品），属于初级农产品范畴吗？ 留言时间： 2018-08-11 回复时间： 2018-08-11 回复内容：根据《国家食品药品监督管理总局办公厅关于冷冻速冻畜禽肉生产许可问题的复函》（食药监办食监一函〔2014〕309号），牛、羊、猪等畜禽肉经过分割、冷冻（速冻）、包装等简单加工，该类产品仍为农产品，对该类农产品不实施食品生产许可管理。 （以上内容来源：上海市药品监督管理局网站） 相关知识点： 1、《农业部食品药品监管总局关于加强食用农产品质量安全监督管理工作的意见》（农质发〔2014〕14号）有关初级农产品的定义： 食用农产品是指来源于农业活动的初级产品，即在农业活动中获得的、供人食用的植物、动物、微生物及其产品。“农业活动”既包括传统的种植、养殖、采摘、捕捞等农业活动，也包括设施农业、生物工程等现代农业活动。“植物、动物、微生物及其产品”是指在农业活动中直接获得的以及经过分拣、去皮、剥壳、粉碎、清洗、切割、冷冻、打蜡、分级、包装等加工，但未改变其基本自然性状和化学性质的产品。 2、《中华人民共和国食品安全法》中有关定义： 食品，指各种供人食用或者饮用的成品和原料以及按照传统既是食品又是中药材的物品，但是不包括以治疗为目的的物品。 预包装食品，指预先定量包装或者制作在包装材料、容器中的食品。 3、《中华人民共和国农产品质量安全法》中有关定义： 本法所称农产品，是指来源于农业的初级产品，即在农业活动中获得的植物、动物、微生物及其产品。本法所称农产品质量安全，是指农产品质量符合保障人的健康、安全的要求。 个人谈看法： 1、 目前关于食品与初级农产品的区分在实践中比较混乱和困惑，笔者认为其本质就是生产经营者背后所要履行的法律责任与义务之争即一旦涉案产品被认定为《食品安全法》所述的食品那就要求涉案商品的生产经营者满足和履行《食品安全法》所规定和要求的各项法律责任与义务例如必须符合一定的生产设备、场地要求、需要领取食品生产经营许可证、日常经营活动中履行必要索证索票、储存等各项义务，笔者认为权利与义务必然是高度伴随的，例如涉案产品冷冻牛肉一旦被认定为属于初级农产品在法理上是没有问题的，并只需执行国家对农产品的相关规定与要求，事实上也显然目前国家对农产品的管理规定与标准要求显然低于《食品安全法》中对食品的管理规定与标准要求；可能很多人疑问这样对那些严格按照食品生产条件的领取食品生产许可的冷冻牛肉生产经营者来说不公平，其实不然，现实的生产经济生活中的确有不少企业主动高标准申请通过了冷冻牛肉的生产审查亦领取了食品生产许可证来生产经营冷冻牛肉，但是这种行为可视为一种更高附加值的生产经营活动，因为市场经济实实在在给已取得了食品生产许可的冷冻牛肉带来了更广阔更高端的销售渠道和品牌效应等，所以没有绝对公平不公平之说，市场经济以自我选择与自我约束为基本原则，好比餐饮消费活动，国家只规定取得食品许可的基本证照即可从事餐饮经营活动，但是不同的餐饮经营户自愿用不同的规格和档次去装修经营店铺，不同消费者也自我选择不同层次餐饮消费，例如有些人愿意去五星级饭店吃一顿哪怕要花费几千元，有些人只愿意选择去小区门口吃一顿只要花费几块钱的麻辣烫，所以没有可比性，我们行政机关只要确认他们均满足法定基本的经营条件即可，无需对装修和经营档次做过多干涉。 2、 当涉案产品产生属于农产品还是食品分歧时，怎么办？ 笔者认为：（1）如果生产者取得食品生产许可或在涉案商品的外包装打上生产许可证编号等时应按照食品认定，企业经营以诚信为本一旦领取食品生产许可即认可认定企业已公开自我声明和自我承诺按照《食品安全法》的有关规定开展生产经营活动，自愿按照食品等级进行生产经营，因此理应履行《食品安全法》中所规定对食品生产经营的各项要求与规范，正如一个驾驶员去自愿申请并取得了A证的驾驶证，享受了A证驾驶证带来的资格许可范围和权益，但是在发生交通违法行为时，却要求交警部门按照驾驶证C证的要求对其处理，显然于情于理行不通。 （2）涉案商品没有标注食品生产的有关信息和未公开声明属于食品生产范畴时，如果涉案商品即符合初级农产品定义又符合《食品安全法》所规定的普通食品的定义时，笔者认为应该按照相对人有利原则，对其按照初级农产品的要求与规范对其监管或处罚，如果行政机关认为其不适用农产品的相关规定和要求，需要对其为什么不属于农产品进行必要的举证与说明。例如消费者到美发店去理发时事前没有特别说明要求五星级的tony老师帮其服务或商家事前也没有说明将由五星级的老师帮其服务，最后买单时商家让消费者按照五星级的tony老师的服务标准来买单，显然于情于法都说不过去，如产生争议时一般按照该商家一般消费水平买单即可。 最后送一句话给大家：法律的生命在于经验，而不在于逻辑与强词夺理！用最朴素的道理讲清最复杂的问题才是真正的法治！ 警告：本文内容仅供交流学习！ （作者：南通市崇川区市场监管局 施海荣 ） |
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