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编写人:肖锋 讲授对象:大专班学员 编写时间:2006年4月26日 内容: 走私犯罪是广泛存在于世界各国的一种经济犯罪。它不仅危害国家安全～损害国家主权和尊严～严重影响国家正常的进出口贸易～破坏社会主义市场经济秩序～而且严重威胁民族工业的生存和发展～阻碍了国有企业改革的步伐。此外～大量的走私犯罪～还严重腐蚀我们的干部队伍～污染社会风气～并滋生各种腐败现象～损害了党和政府的形象。因此～深入研究走私犯罪具有重要的理论和现实意义。 一(走私行为的表现形式 走私,一般是指以牟取非法利润为目的～违反海关法和国家有关法律法规～逃避海关监管～非法运输、携带、邮寄国家禁止进出境的物品、国家限制进出口或者依法应当缴纳关税的货物、物品进出境～破坏国家对外贸易管制的行为。根据刑法、海关法的规定～走私行为主要有以下几种表现形式: 通关走私 指走私分子通过海关进出境～但同时采取假报、伪装、藏匿等欺骗手段逃避海关监管～非法运输、携带、邮寄上述货物、物品进出境的行为。 绕关走私 也称闯关走私～指走私分子不通过海关或边境哨卡、边防检查站～非法运输、携带上述货物、物品进出境的行为。 变相走私 也称转化走私或后续走私。指行为人先合法地进口货物、物品～然后违反海关法规擅自出售牟利。主要包括两种情况:一是非法内销保税货物,所谓保税货物～是指经海关批准～未办理纳税手续进境～在境内储存、加工、装配后应予复运出境的货物。根据刑法154条第1项～“未经海关许可并且未补缴应缴税额～擅自将批准进口的来料加工、来件装配、补偿贸易的原材料、零件、制成品、设备等保税货物～在境内销售牟利的”～即构成走私。,,二是非法内销特定减税、免税进口的货物、物品。,这里的特定减税、免税进口的货物、物品～主要是指外国政府、国际组织无偿赠送的物资～用于公益事业的捐赠物资～经济特区等特定地区进口的货物～中外合资或合作经营企业、外商独资企业等特定企业进口的货物、物品～有特定用途的进口货物、物品～企业为进行技术改造而必须引进的仪器、设备～学校、科研机构专为教学、科研而用的某些设备、器材等。这些货物、物品按规定只能用于特定地区、特定企业或者按照特定的用途使用。根据刑法154条第2项～“未经海关许可并且未补缴应缴税额～擅自将特定减税、免税进口的货物、物品～在境内销售牟利的”～即构成走私,。 准走私 也称间接走私或牵连走私。这类行为虽然与直接走私货物、物品有 - 1 - 1/10页 所不同～但却对其起着推波助澜的作用～刑法明确规定依照走私罪论处。主要包括两种情况:一是“直接向走私人非法收购国家禁止进口物品的～或者直接向走私人非法收购走私进口的其他货物、物品～数额较大的”,刑法155条第1项,,二是“在内海、领海运输、收购、贩卖国家禁止进出口物品的～或者运输、收购、贩卖国家限制进出口货物、物品～数额较大～没有合法证明的”,刑法155条第2项,。 走私行为的其他形式 主要有“与走私罪犯通谋～为其提供货款、资金、账号、发票、证明或为其提供运输、保管、邮寄或其他方便的～以走私罪的共犯论处”,刑法156条,。武装掩护走私的～依照走私罪从重处罚,以暴力、威胁方法抗拒缉私的～以走私罪和阻碍国家机关工作人员依法执行公务罪～实行数罪并罚,刑法157条,。 二(走私犯罪的类型 根据国家对货物、物品进出口管制的种类不同～依据刑法～可以将走私犯罪分为以下四种类型: ,一,走私特定物品类犯罪 指故意违反海关法规～逃避海关监管～非法运输、携带、邮寄特定的国家禁止进出口的物品进出境的行为。依据刑法151条～这类物品包括武器、弹药、核材料、假币～国家禁止出口的文物、贵重金属～国家禁止进出口的珍贵动物及其制品、珍稀植物及其制品。此类犯罪具有以下共同特征: 第一～犯罪客体是国家的对外贸易管制～其直接客体是国家对外贸易管制中有关禁止特定违禁品进出境的制度。犯罪客体～又称犯罪客体要件～是我国刑法所保护的～并且被客观行为所侵害的社会主义社会关系。比如走私罪侵犯的客体是国家的对外贸易管制。在刑法理论上～通常把犯罪客体分为一般客体、同类客体、直接客体。所谓犯罪直接客体～是某一种犯罪所直接侵犯的客体～也就是某一特定犯罪所侵害的某种具体的社会关系。依据《对外贸易法》～国家将进出口的货物、物品分为自由进出口类、限制进出口类和禁止进出口类三种类型进行分类管理。其中～对于危害国家安全或者社会公共利益的物品、为保护人的生命或者健康必须禁止进口或者出口的物品、破坏生态环境的物品以及根据我国缔结或者参加的国际条约、协定需要禁止进口或者出口的物品～国家实行严格禁止进出口。走私特定物品类犯罪正是侵害了国家外贸管制中禁止特定违禁品进出口的管理制度～因而具有严重的社会危害性～是我国刑法打击的重点。需要注意的是～此类犯罪的对象限于刑法151条所列的特定违禁品。如果行为人走私上述物品以外的国家禁止进出口的物品进出境～不构成本罪,如果走私数量较大、情节较严重～构成犯罪的～应当依照走私普通货物、物品罪定罪处罚。 第二～犯罪客观方面表现为违反海关法规～逃避海关监管～非法运输、携带、邮寄国家禁止进出口的特定违禁品进出境的行为。在犯罪形态上～此类犯罪都是行为犯。所谓“行为犯”～是指行为人只要单纯地实施刑法分则所规定的构成要件的行为就足以构成犯罪～而无须发生一定的犯罪结果。因此～行为人只要实施走私此类物品的行为就构成犯罪～不论数量多少、情节轻重。但是～一般认为～ - 2 - 2/10页 行为犯构成犯罪应受《刑法》第13条犯罪概念中“情节显著轻微危害不大的～不认为是犯罪”的排他性规定的调整。根据《最高人民法院关于审理走私刑事案件具体应用法律若干问题的解释》,以下简称《解释》,～上述违禁品中～走私军用子弹十发以上、非军用枪支二支以上或者非军用子弹一百发以上、或者具有走私的武器、弹药被用于实施其他犯罪等恶劣情节～走私伪造的货币总面额二千元以上或者币量二百张,枚,以上～分别是构成走私武器、弹药罪、走私假币罪的最低情节要求。由于刑法和《解释》对走私其他违禁品构成犯罪的最低数量或数额未做明确规定～为稳妥起见～海关总署规定～海关查获的走私核材料、国家禁止出口的文物、黄金、白银、贵重金属、国家禁止进出口的珍贵动物及其制品等物品的犯罪～无论数量大小～都应当将案件移交司法机关追究刑事责任。 第三～犯罪主体是一般主体～即年满16周岁～智力正常～能够辨认和控制自己行为的自然人都可以构成犯罪。单位犯罪～实行两罚制～即对单位判处罚金～并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员～依照自然人犯罪的规定判处刑罚。 第四～犯罪主观方面必须是故意～表现为行为人明知国家严格禁止特定物品进出境～而故意逃避海关监管～将其运输、携带或邮寄进出境。实践中此类犯罪往往出于各种不同的目的～如走私武器、弹药罪有的可能是出于牟取非法利益～有的则是出于为其他犯罪提供条件～但这并不影响此类犯罪的构成。 根据不同的犯罪对象～此类犯罪包括七种具体罪名。下面仅就刑法对这些具体犯罪在构成上的特殊规定加以阐述。 1(走私武器、弹药罪 犯罪对象为武器、弹药。武器～包括各种常规武器、核武器、 化学武器、细菌武器等现代武器。弹药～是对各种枪弹、炸弹、手榴弹、地雷等具有杀伤能力或其他特殊作用的爆炸物的统称。,根据《解释》～武器、弹药的种类参照《中华人民共和国海关进口税则》及《中华人民共和国禁止进进出境物品表》的有关规定确定,。 2(走私核材料罪 犯罪对象为核材料。核材料是指源材料和特种可裂变材料～如天 然钚铀、贫花铀和钍、钚—239、铀—233、同位素铀—235或铀—233等。,核材料的具体范围请参阅1997年8月1日国务院发布的《中华人民共和国核出口管理条例》附件《核出口管理清单》,。 3(走私假币罪 犯罪对象为假币～即仿造真货币的图案、形状、色彩制造出来的假 货币～包括伪造的人民币和伪造的香港、澳门、台湾的货币、外国货币等境外货币。 4(走私文物罪 犯罪对象为国家禁止出口的文物～包括珍贵文物和其他国家禁止出境的文物。其中～珍贵文物指具有重要历史、艺术、科学价值的文物～从级别上看是指一级、二级文物以及三级文物中经国家文物鉴定委员会确认的文物,珍贵文物的范围请参阅文化部1987年颁布的《文物藏品定级标准》。,,其他国家禁止出境的文物～主要指有损国家荣誉、有碍民族团结、在政治上有不良影 - 3 - 3/10页 响的文物等,其他禁止出境的文物范围请参阅文化部、对外贸易部制定的《关于文物出口鉴定标准的几点意见》,。。需要注意的是～本罪在客观方面只限于走私国家禁止出口的文物出境的行为。如果行为人走私的物品不是文物或者虽然是文物但不在上述国家禁止出口文物的范围之内～或者行为人走私文物进境～则不能构成本罪。如果走私数量较大～构成犯罪的～可以依照走私普通货物、物品罪定罪量刑。 5(走私贵重金属罪 犯罪对象为贵重金属。贵重金属～指具有高价值性和稀有性的金属～包括黄金、白银以及与金银同等重要的铂、铱、钛、锇、钯等,既包括贵重金属原料～也包括贵重金属制品及工艺品。本罪在客观方面只限于走私贵重金属出境的行为。如果行为人走私大量贵重金属及其制品进境～超出自用、合理限量较多～偷逃应缴税额达到5万元以上的～应当依照走私普通货物、物品罪定罪量刑。 6(走私珍贵动物、珍贵动物制品罪 犯罪对象为国家禁止进出口的珍贵动物及其制品。根据《解释》～珍贵动物是指列入《国家重点保护野生动物名录》中的国家一、二级保护野生动物和列入《濒危野生动、植物种国际贸易公约》附录一、附录二中的野生动物以及驯养繁殖的上述物种～如大熊猫、金丝猴、东北虎、丹顶鹤等。珍贵动物制品～是指用上述珍贵动物的毛皮、羽毛、骨、内脏、血、肉、角、卵、精液、胚胎等制成的标本、食品、药品、服装、装饰品、工艺品、纪念品或其他物品。如果行为人走私上述珍贵动物以外的动物及其制品进出境～不能成立本罪。走私数量较大构成犯罪的～应当按照走私普通货物、物品罪论处。 7(走私珍稀植物、珍稀植物制品罪 犯罪对象为珍稀植物及其制品。珍稀植物～是指原生地天然生长尚无法进行人工栽培的珍贵植物和原生地天然生长尚无法进行人工栽培并具有重要的经济、科学研究、文化价值的稀有、濒危植物。,珍稀植物的具体范围为列入《中华人民共和国野生植物保护条例》的附件《国家重点保护野生植物名录》和林业部《国家珍贵树种名录》的树木及其他植物。,如果行为人走私的虽然是国家保护的野生植物～但国家却没有规定禁止进出口～偷逃应缴税额在5万元以上的～应当按照走私普通货物、物品罪论处。 ,二,走私淫秽物品罪 走私淫秽物品罪～指以牟利或者传播为目的～故意违反海关法规～逃避海关监管～非法运输、携带、邮寄淫秽物品进出国,边,境的行为。本罪的主要特征是: 第一～犯罪客体是国家的对外贸易管制～其直接客体是国家对外贸易管制中禁止淫秽物品进出境的管理制度。犯罪对象仅限于淫秽物品～即具体描绘性行为或者露骨地宣扬色情的影片、录像带、录音带、图片、书刊或者通过文字、声音、形象等形式表现淫秽内容的影碟、音碟、电子出版物等其他物品。如果行为人走私非淫秽的影片、影碟、录像带、录音带、音碟、图片、书刊、电子出版物等物品～偷逃应缴税额在5万元以上的～应当依照走私普通货物、物品罪定罪处罚。 第二～犯罪客观方面表现违反海关法规～逃避海关监管～非法运输、携带、邮寄淫秽物品进出境的行为。本罪的犯罪形态是行为犯～行为人只要实施走私淫 - 4 - 4/10页 秽物品的行为就构成犯罪。根据犯罪概念中的情节要求和《解释》～走私淫秽录像带、影碟五十盘,张,以上～淫秽录音带、音碟一百盘,张,以上～淫秽扑克、书刊、画册一百剿～册,以上、淫秽照片、画片五百张以上或者其他淫秽物品相当于上述数量～是构成本罪的最低情节要求。 第三～犯罪主体为一般主体～既可以是自然人～也可以是单位。 第四～犯罪主观方面必须是故意～并且必须⁜以牟利或者传播为目的”。如果行为人不知道自己所运输、携带、邮密的是淫秽物品～即使走私其进出境～也不构成本罪。需要注意的是～“以牟利或者传播为目的”是构成本罪的必要条件。以牟利为目的～指行为人走私淫秽物品是企图通过贩卖、出租、放映或者其他方式而获得钱财或其他非法利益,以传播为目的～指行为人走私淫秽物品的目的是意图在社会上展示、赠送、播放、散布或流传等。如果行为人走私淫秽物品不是为了牟利或传播～而是为了自己观看或使用的～不构成本罪。 ,三,走私普通货物、物品罪 走私普通货物、物品罪～是指故意违反海关法规～逃避海关监管～非法运输、携带、邮寄刑法151条所列的特定违禁品、152条的淫秽物品、347条的毒品、350条的制毒物品以外的货物、物品进出国,边,境～偷逃庖缴税额5万兇以下的行为。正确认定本罪应注意以下퇠个方面: 第一～犯罪客体是国家的对外贸易管制～其直接客体是国家对外贸易管制中对普通货物ぁ物品的监管和征收关税的制度。根据海关法～国家对进出口的货物、物品征收相应的啳税～保护国民经济皤稳定和正常发展。走私普通货物、物品进出境直接逰成国家的关税流失～侵犯了樑国的关税制度～破坏了国家的对外贸易管制뀂这里的普通货物、物品～主要指涉税货物、物品～包括自由进出口类和国家限制进出口类货物、物品。,根据《对外贸易法》16条～国家可以限制某些货物、物品进口或者出口～主要包括以下情形:为维护国家安全或社会公共利益,国内供应短缺或者为有效保护可能用竭的国内资源,输往国家或者地区的市场容量有限,为建立或者加快建立国内特定产业,对任何形式的农业、牧业、渔业产品,为保障国家国际金融地位和国际收支平衡,根据我国所缔结或者参加的国际条约、协定需要限制进口或者出口的等。,,此外～还应包括刑法551柡所列特定物品以外的国家禁止进出口类物品。,注:因为刑法151条列举物品并未涵括我国法律法规规定的所有禁止进出口的物品～如对我国政治、经济、文化有害的物品、涉及国家秘密的物品、各种烈性剧毒品、带有危险性的病菌、害虫及其他有害生物的动物、植物及其产品、有碍人畜健康或者来自疫区的食品、药品和其他物品、人民币、濒危和珍贵的植物及其种子和繁殖材料等。如果行为人走私这些物品进出境～应依照走私普通货物、物品罪论处。, 第二～犯罪客观方面表现为违反海关法规～逃避海关监管～非法运输、携带、邮寄普通货物、物品进出境～偷逃应缴税额5万元以上的行为。本罪的犯罪形态是结果犯。所谓“结果犯”～是相对于行为犯而言的～指行为人不仅实施刑法分则所规定的犯罪构成客观要件的行为～而且必须发生法定的危害结果才能构成既遂的犯罪。本罪构成中～“偷逃应缴税额达到5万元”这个结果的出现是构成犯罪的必备要件。根据最高人民法院《解释》～这里的“应缴税额”～是指进出口货 |
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