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第6章 商务谈判合同签订 6.1合同概述 6.2合同订立的程序 6.3合同的形式与内容 6.1 合同概述 6.1.1合同的概念及其特征 合同是缔约双方当事人为实现一定的经济目的，在自愿互利的基础上，经过协商一致，确定双方权利和义务关系的一种协议。 6.1.2 商务合同及其特征 商务合同是指在资本经营(含智力经营)中，从事货物交易业务(包括各种无形财产的交易业务和各种服务咨询业务)的具有专门知识或技能的人，为了实现资本的保值和增值而在相互间明确权利和义务关系的协议。 商务合同的特征： ① 商务合同是商主体之间订立具有商事性质的合同。而商主体由商法人和商自然人组成。 ② 商务合同必须遵守国家法律规定，符合国家政策和计划要求，有时，还须遵守国际条约和国际惯例。 ③ 商务合同是以实现某种经济目的，即资本的保值增值为目标的协议。 ④ 商务合同除即时清结的以外，一般应采用书面形式。 6.2 合同订立的程序 l 合同的磋商 l 合同的书写 l 合同的执行和维护 6.2.1 合同的磋商 合同磋商主要经过两个程序：要约和承诺。 在国际贸易中称之为发盘和接受。 1、要约 要约是指一方当事人提出的希望和他人订立合同的意思表示。在要约成立的情形下，发出要约的一方为要约人，另一方为受要约人。 (1)要约应当具备一定条件 ① 内容具体确定。② 表明一经受要约人承诺，要约人即受意思表示的约束，不得因条件的改变而对要约内容反悔。 (2)外贸业务中将发盘分为两种：发实盘和发虚盘。 (3)要约对要约人具有法律约束力 ① 要约一经到达受要约人便不能撤回，但在到达之前可撤回。但要约人撤回要约的通知必须先于或与要约同时到达受要约人。 ② 要约到达受要约人后只要具备法定情形则不得撤销。 l 要约人确定了承诺期限即有效期或以其他形式明示要约不可撤销； l 受要约人有理由认为要约是不可撤销的，并为履行合同做准备工作。 l 不具有上述两种情形的，要约人可以撤销要约，但撤销要约的通知必须在受要约人发出承诺通知前到达才有效。 (4)要约的失效 ① 拒绝要约的通知到达要约人。 ② 要约人有效地撤销要约。 ③ 承诺期限届满，受要约人不做出承诺。 ④ 受要约人对要约内容做出实质性变更。 2、承诺 承诺即接受（Acceptance），是指受要约人同意要约的意思表示。 6.2.2 合同的书写 1、合同书写的原则 (1)确定固定化内容 书写合同应依据谈判的原始文件进行，是对谈判内容严格、准确的文字表达，所以应避虚就实。 (2)明晰深化内容 (3)完善具体细节 (4)具备法律效力 (5)语言文字要严格、准确、清晰，不能含混、模糊不清。 (6)双方共同参加，共同撰写合同文本。 (7)书写合同应符合行业特点、习惯与要求。 2、商务合同的格式 商务合同的格式一般由4部分构成：首部；正文；尾部；附件。 3、签约（审核——签字） 正式合同文本书写完毕以后，谈判双方就应进行正式签字，但签字前应该进行审核。其主要内容包括：① 合法性审查。② 有效性审核。③ 一致性审核。④ 文字性审核。 其次，签字时应注意签字人的权限。 6.2.3 合同的执行和维护 实践证明，在履约过程中常常容易出现问题、分歧、争执甚至诉讼。 所以，合同的执行与管理在实质上是谈判的继续。 1、合同的执行 (1)合同生效：合同的成立是合同生效的前提与基础，但合同的成立并不必然导致合同的生效。 (2)合同的履行：① 先决条件。② 后随条件。③ 同时条件。 合同的履行必须遵循全面履行原则，即合同当事人必须严格按照合同约定的时间、地点、方法，规定的数量与质量的标的、价款、酬金等条款来履行。 2、合同的变动 合同的变动包括合同的转让、变更及解除与终止。合同变动最常见形式为合同的变更、解除与转让。 3、合同的终止 合同的终止是基于一定的法律事实，合同所规定的当事人双方的权利、义务及责任在客观上已不复存在。 4、合同纠纷及其处理 承担违约责任的形式主要有： ① 违约金。违约金带有对违约人的经济处罚和对受损失方予以补偿的性质。 ② 赔偿金。 合同纠纷的处理方法：①协商 ② 调解 ③ 仲裁 ④ 诉讼。 6.3 合同的形式与内容 6.3.1合同的形式 我国合同法对于合同形式允许当事人采取口头、书面形式或法律许可的其他形式，但法律法规或当事人要求采用书面形式的应当采用书面形式。 在进出口贸易中，无论是商品贸易，还是技术或服务贸易，我国法律一般都要求采用书面形式。 传统的书面形式有：①合同书形式。② 信件形式。③ 电报、电传、传真等形式。 目前比较新的并为我国合同法所认可的书面形式有：①电子数据交换。② 电子邮件。 6.3.2 合同的内容 1、合同当事人的名称 2、合同签订的日期与地点 3、合同的类型、标的与范围 4、合同的质量、数量、标准、规格及技术条件 5、合同履行的期限、地点和方式 6、价格条款、支付条款、保险条款及附带费用条款 7、关于合同转让、变更、解除或终止的规定 8、合同发生争议时的解决办法与法律适用条款款。 9、担保条款。合同中通常采用的担保形式有：定金；抵押；质押；留置；保证。 10、涉外合同还应有合同使用的文字及其效力之条款。 当两种文本在解释上出现歧义时，应以东道国语言文本为准。 |
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