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编者按：职务犯罪因其智能性、隐蔽性而给查处工作带来很多困难。近日，一些著名刑法学家应本版编辑部之约，专为本报撰文对有关问题进行了阐述，本报自今日起将分期予以刊登。 挪用公款数额大小，对于定罪量刑有重要作用，因此，如何计算数额很值得研究。只挪用一次的，不难计算数额，多次挪用的如何计算则复杂得多，但刑法对此并未作出规定，最高人民法院的司法解释也只是很原则地规定：“多次挪用公款不还，挪用公款数额累计计算；多次挪用公款，并以后次挪用的公款归还前次挪用的公款，挪用公款数额以案发时未还的实际数额认定。”笔者认为，鉴于刑法规定以及实际挪用公款案件的复杂性、多样性，为使数额计算既合理又合法，关于累计计算应按以下各种不同情况分别处理： 一、为了进行非法活动或营利活动或用于消费，多次挪用公款，则不论每次挪用数额是否达到立案标准，只要累计数额达到立案标准的，就应以此数额作为处理的依据。因为，刑法规定“数额较大”，并非指每次挪用数额必须是较大的。 二、由于刑法根据将公款用于非法活动、营利活动和其他活动三种不同用途，分别规定了不同的定罪标准，司法解释也对不同用途分别规定了不同的立案数额标准。笔者认为，如果行为人多次挪用公款，分别用于进行非法活动、营利活动和其他活动，即使其中用于某项活动的数额未达到该项的立案标准或者分别来看，各项用途都未达到各项的立案标准，但总和达到了某项的立案标准，从有利于保护公款所有权出发，应将用于各项活动的数额累计计算，累计数额达到任何一项立案标准的，都应当以该数额为准进行处理。理由是：（１）刑法分别按三种用途规定不同的定罪处罚条件，是针对行为人只有单项活动而规定的定罪处罚条件，不可能考虑到实际案件的那么复杂的情况，对此，理论上有责任给予合理的解释。从刑法规定处罚挪用公款罪的价值取向看，主要是保护公款的所有权不被个人侵犯，而对单位财产权的危害大小主要取决于一次性或者累计数额的大小，与公款如何被使用则没有多大关系。（２）如果因为刑法对不同用途分别规定处罚条件，就对多次挪用而又用途不同的分别计算，达不到某项活动立案标准的就不计算在犯罪数额之内，各项活动均未达到立案标准，即使各项数额相加数额较大，也不能定罪处罚，这就无异于“大事化小，小事化了”，导致对少数利用职权损公利私之徒的宽纵，不利于对挪用公款罪的惩治和预防。（３）如果不采用全额累计的计算方法，而是分别只计算每项活动中达到立案标准的数额，未达到立案标准的数额不予计算，那么，假定行为人累计挪用数额巨大，计划进行非法活动、营利活动或其他活动等各项活动，但因种种原因尚未来得及实施即被破获，其数额应当怎样认定，必将成为难题。 按照上述累计的方法计算数额，有一种情况值得注意：即便多次挪用公款分别进行了上述三项活动，其中用于非法或营利活动以外的活动的公款，在三个月以内退还的，其退还的数额可以不计算在累计数额之内。这也符合刑法针对这种挪用情况规定以“超过三个月未还”为限的立法精神。 三、多次挪用公款进行非法活动、营利活动以外的活动，其累计数额应当分别以下几种情况计算：其一，多次挪用公款，虽然每次都未达到数额较大，但每次挪用都超过三个月，且累计数额较大，案发前全部未退还，应按累计数额定罪处罚。其二，多次挪用公款，累计数额较大，但每次挪用均未超过三个月即退还的，依法不应定罪处罚。其三，多次挪用公款，累计数额较大，但有的挪用公款未超过三个月，在案发前已退还；有的没有退还但案发时尚未超过三个月，应当以在案发时挪用时间已超过三个月，且尚未退还的累计数额为准，其数额较大的，依法定罪处罚。 四、多次挪用公款，累计数额较大，但尚未使用，且没有充分证据证明其计划用途的数额，应本着就低不就高的原则，按照“挪用公款数额较大，超过三个月未还”的规定处理。未超过三个月主动退还的，不计入犯罪的数额。 五、多次挪用公款，用后次挪用的公款归还前次挪用的公款的，按司法解释规定，应以案发时尚未归还的实际数额认定。无论前次公款的用途怎样，均应照此办理。不过，笔者认为，对于上述情况数额的认定，也有一些较复杂的情况，值得研究。其一，对于多次挪用公款进行非法或营利活动以外的活动，数额较大，以后又用挪用的公款归还前次挪用的公款的，应当怎样处理？笔者认为，对此应当注意，其各次挪用的时间应分别计算。即在案发时用于其他活动的公款均未超过三个月，或者虽然有的超过三个月，但在案发前各项挪用的公款已全部归还的，即使累计数额较大，也不应定罪处罚，如果案发时尚有未归还的数额，且已超过三个月，则应以实际未还的数额认定，达到定罪标准的，依法定罪处罚。其二，挪用公款数额较大，进行非法活动，后又挪用公款将前次挪用的公款全部归还，至案发时所有挪用的公款已全部归还，是否不应再定罪处罚？笔者认为，回答应当是否定的。因为，刑法规定，对于挪用公款进行非法活动的，定罪没有挪用时间的限制，也未规定日后主动归还的不应定罪处罚，所以，如果因为用后次挪用的公款归还了前次挪用的公款，就可不定罪处罚，是不符合立法精神，也是不适当的。 |
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