齐精智律师
在公司法股权代持实践中，实际出资人出于人性的固有缺陷，往往认为只要与名义股东签订股权代持协议，就能当然取得股权成为公司工商登记的股东。齐精智律师郑重在此声明股权代持协议无论有效、无效、被解除，实际出资人都不能当然取得股权！
本文不惴浅陋，分析如下：
一、股权代持协议无效也不能否认名义股东持有股权的合法性。
裁判要旨：本案中双方协议因涉及上市公司隐名持股而无效，但这并不意味着否认杨金国与林金坤之间委托投资关系的效力，更不意味着否认双方之间委托投资的事实；同样，也不意味着否认林金坤依法持有上市公司股权的效力，更不意味着否认林金坤与亚玛顿公司股东之间围绕公司上市及其运行所实施的一系列行为之效力。据此，因本案双方协议虽认定为无效,但属于“不能返还或者没有必要返还的”情形，故杨金国要求将诉争股权过户至其名下的请求难以支持，但杨金国可依进一步查明事实所对应的股权数量请求公平分割相关委托投资利益。本案需根据进一步查明的事实，就本案委托投资利益结合双方过错以及贡献大小等情况进行公平与合理的分割。
案件来源：杨金国、林金坤股权转让纠纷再审案（2017）最高法民申2454号民事裁定书。
二、股权代持协议有效，实际出资人主张显名不被支持。
裁判要旨：最高人民法院认为：实际出资人若要实现隐名股东显名化，须经公司其他股东半数以上同意。因此，即使吴成彬系实际出资人，但在其他股东不同意的情形下，吴成彬提出确认以网络公司名义持有的腾龙公司股权中75％股权属吴成彬所有、将隐名出资显名化的诉请不符合法律规定，二审判决对此不予支持，在认定事实和适用法律上均无不当。
案件来源：再审申请人吴成彬与被申请人浙江中纺腾龙投资有限公司、中纺网络信息技术有限责任公司、吴文宏、杭州市金融投资集团有限公司及杭州祥瑞投资有限公司股东资格确认纠纷案[案号：（2013）民申字第2450号]
三、名义股东已履行代持协议约定的合同义务，实际出资人请求解除代持合同并由名义股东向其返还股权款的，人民法院不予支持。
裁判要旨：将实际出资人变更为登记股东的显名登记，对公司而言，符合股权转让中股权变更登记的表征。而在实际出资人与名义股东的关系中，因股东权利实为实际出资人享有，实际出资人显名并非是名义股东向实际出资人出让股权，而是结束双方的代持合同关系。名义股东已履行代持协议约定的合同义务，实际出资人请求解除代持合同并由名义股东向其返还股权款的，人民法院不予支持。
案件来源：一审：（2014）渝一中法民初字第00414号二审：（2016）渝民终546号。
齐精智律师提示：但需要注意的是，代持合同解除的后果，若涉及股权的变更，则应遵循《公司法解释三》第24条第3款关于显名的基本规定，即取得其他股东过半数同意。若公司章程有更严格规定的，应遵从章程这一股东之间宪章的约定。（股权代持纠纷的有关法律问题 作者:丁广宇 最高人民法院来源:《人民司法》2019年第17期）
综上，股权代持协议无论有效、无效、被解除，实际出资人都不能当然取得股权！股权代持协议中，实际出资人的法律风险也远远不是一张股权代持协议能够规避的。
齐精智律师，陕西明乐律师事务所高级合伙人，金融、合同、公司纠纷专业律师，北大法学院北大法宝学堂特约讲师，微信号qijingzhi009.
