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二审办案指引:攻破复杂商事诉讼的秘诀 | iCourt

 建喜图书馆 2019-12-03
作者:董佳敏

单位:辽宁瀛秀律师事务所

与一审案件注重建构案件事实、定位法律关系不同,二审案件往往需要改变法官先入为主的看法,以达到反败为胜的诉讼目的。从法律人的专业性与价值性角度出发,在律师代理二审案件时,不能再机械地照搬一审案件的流程与经验,另需要有一套为代理二审案件量身定做的专属经验沉淀。

如何做?且看专注做复杂商事诉讼的瀛秀团队如何总结并利用二审办案指引,攻破复杂商事诉讼。

瀛秀团队在2017年9月末曾代理一起建设工程施工合同纠纷案,当时已经有一家多年为委托人提供常法服务的律所参与谈案,瀛秀团队也是经人转介绍才参与到该案。虽然瀛秀团队在最后的报价为涉诉案件标的金额的10%,远比与客户多年合作的律所报价高,但最终仍在短时间内赢得客户的信任,建立了委托关系。

客户在选取我们后,说:“其他律师来谈案,都是只是随便和我聊聊,没有哪个团队像你们这样,说的这么明白,讲的这么透彻,还给了我这么多东西。”

我们给了什么“东西”?

其实,给客户的就是我们借助项目管理思维,为二审办案专门制定的全套指引。我们向客户展示了我们二审办案指引里列明的61个服务环节,告诉他们,如果找我们代理,会有哪些具体的服务内容。

Alpha共享模板库《复杂商事诉讼(二审)》

此外,即便仅仅还在洽谈阶段,我们就为客户量身打造了一份《一审裁判文书解构分析》,向客户展示分析了败诉原因以及上诉可能存在的风险。

而制作这份文书,主力全是所里的辅庭律师,主办律师只是在最终环节做质量把控,因为我们的经验沉淀,也全部放在了流程指引里。制作环节,保质保量,并不费劲。

Alpha共享模板库《复杂商事诉讼(二审)》

基于这套指引,在众多二审案件代理中,瀛秀律师不论是谈案、办案,还是结案,都给客户和法官留下了非常好的体验。仅去年一年,我们的代理案件标的额达到了近10亿,我们5个主办律师的团队创收也超过了千万。

诉讼代理中,最重要的是服务好客户,成功说服法官。本文也将从这两个方面和大家解析瀛秀二审办案全套指引的具体内容与设置逻辑。

客户篇

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向客户分层次地展现裁判结果可以被预见,是瀛秀的使命所在。以上四个阶段对服务好客户有着密不可分的关系,直接影响客户对律师代理案件的客户体验和满意程度。

一、收案阶段——区分初次代理和非初次代理客户

通过我们对已公布裁判文书的分析,一审胜诉因对方上诉而进入二审的案件,胜诉一方的当事人往往不会更换代理律师或者直接不再委托律师代理二审程序,而在一审中败诉的当事人会在二审阶段重新委托律师的概率明显更高。

收案阶段未形成办案流程前,瀛秀律师在会见客户时出现过未对客户类型进行区分,在与初次代理客户初次会见时,就对客户首次提供的案件事实和证据情况作出初步分析的情况,也曾因为初次会见后,律师未及时对客户进行会后回馈、建立连接,导致二审代理失败、流失客户的情况。

为此,我们需要区分初次代理的客户和非初次代理的客户,在接触客户的初期就迅速建立起客户对律师的信任感。

1.初次代理客户

(1)尽可能给客户足够多的倾诉或表达机会,充分听取客户对情况的全面介绍,由辅庭律师以电子文档方式全程在旁记录客户的收案笔录。

(2)在会见结束时及时整理好客户需要补充提供的证据材料清单,以此为由留取客户或其指定联络人员的联系方式(电话、邮箱、微信等),在会见结束后24小时内以短信、微信、电子邮件的方式发送给客户。

(3)可以通过建立单个案件微信群,将主办律师、辅庭律师、负责业务主管律师、客户负责人、客户指定联络人拉入群中的方式保持与客户的粘性,由辅庭律师将该案件微信群设置为“置顶聊天”,并保证在客户询问后15分钟内及时答复。

2.非初次代理客户

因之前与客户已经有过合作,客户来找我们代理二审案件时,对律师已有一定的认可度和信任基础,在初次会见客户时,需要主办律师从法律问题及相关事实和证据情况对案件进行初步判断。

但因为是初次会见,对案件所掌握的信息材料并不充分,律师对客户的处境可能仍无法作出全面估计,所以也需要用再次会见的方式连接客户,及时定下再次会见的时间。

收案阶段的会见是客户的初体验,至关重要,需要律师带给客户专业性和高效性的第一印象,也是律师争取与客户代理关系成立的重要前提。

二、督促移送——把握客户对诉讼程序进展需求

因客户诉讼的目的不同,客户对诉讼程序进展的速度亦有不同需求,对于想要尽快息诉止纷或者收回应收账款、解除保全措施、内部管理有要求的客户来说,律师在二审立案后尽快推进案件进程,跟进掌握案件进展情况并及时向客户汇报或答复客户,可以提升客户的法律服务体验。

而且目前各级法院普遍存在案件积压情况,及时跟进督促能有效避免法院内部案件移送等环节可能出现的纰漏,有效保障案件进展,也是律师将专注、认真态度带给客户感受的方式之一。

通过对查询二审案件分配的主审法官姓名、所在庭审,案件案号等相关信息,律师也可及时运用Alpha中的律助功能快速生成关于主审法官的类案检索报告,让客户对主审法官及管辖法院的类案裁判结果得以预见。

运用Alpha中的律助功能快速生成关于主审法官的类案检索报告,曾让瀛秀律师在某二审案件的招标代理过程中脱颖而出,虽然可能很多律师都能想到做类案检索报告来增加代理机会,但将这部分作为二审流程实际去做的人却少之又少。

为了让团队所有人都能掌握类案制作,我们专门制作了类案报告制作指引,每一个步骤,都配有详细的图文描述。

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律师将类案检索报告放在办案流程中多做一步,可以在流程上提升客户体验,增加客户对律师代理工作的满意度。

三、模拟法庭——提升客户参与感

对于一审败诉的二审案件,原则上均应进行模拟法庭的演练,有利于律师提前对案件真正的庭审诉辩情况予以准确把握,及时调整诉讼策略,邀请客户参加模拟法庭,询问客户的意见,让客户从自己的观感角度自行选择最终的出庭律师和辅庭律师,通过模拟法庭的组织与实施,让裁判结果可以被客户感知。

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四、结案——成为再次为客户服务的起点

为了让律师代理二审案件的过程可以被客户看见,增加以后与客户合作的机会,将律师办案过程中形成的工作成果汇集成册,整理精装后提交给客户,不但可以使客户对律师的工作有更加直观的感受,也可以方便客户查阅相关案件信息,留存律师的工作成果。如果结案卷宗被更多人看见,也可以将律师和律所的专业化形象传播得更广。

提交客户结案卷宗中必不可少的单元:

1.案件大事记及图表,清晰掌握单个案件进程以及案件关键时间节点。

2.案例检索报告,可以为客户在之后类案的解决处理过程中提供更多帮助。

3.针对本案发现的问题,向客户做出风险提示及改善建议,增加客户的获得感。

4.本案在Alpha系统中的计时统计,有助于客户了解律师在本案中的工作内容和工作时间,提升客户的满意度。

Alpha项目计时列表 

法官篇

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一、一审裁判文书解构——二审逆转的关键

二审程序中仍需针对一审原告的诉讼请求范围,并围绕一审涉及的主要事实来进行。对此一审的裁判文书从事实到法律适用再到裁判结果均已形成一套完整的论证体系,二审胜败的关键就在于一审的逻辑论证是否存在错误。

因此首先应从一审的裁判文书着手,进行反向分析论证,总结原审裁判思路,并发现原审裁判的问题,据以制定二审的诉讼策略。

主要从以下七个方面进行解构:

1.主体身份分析。当事人、法官均系诉讼程序的主要参与人,当事人主体是否适格、是否充分行使诉讼权利,合议庭组成是否合法正当等问题,是实现程序正义的最基本保障。

2.确定诉辩主张。在准备二审诉讼前应首先对一审的诉辩主张尤其是原审原告的诉讼请求进行核实确认,若存在缺失或错误的情形,应按照相关程序性规定及时予以更正和补救。

3.审查请求权基础。请求权是当事人诉权的核心所在,也是民事诉讼的起点,必须先弄清诉讼请求对应的请求权性质和对应的具体法律规范,才能准确判断法律规范所要求的要件是否完备充分。

4.认定案件事实。对当事人的陈述、证据以及法院认定的事实进行合理审慎的分析,尽量客观公正的还原事实真相,为下一步客观、全面分析一审裁判打下基础。

5.一审法官观点解析。是一审法官裁判思路的集中体现和精炼,循着一审法官的法律应用逻辑进行仔细分析,才能准确找出和判断一审裁判过程中可能存在的问题。

6.裁判结果分析。只有在整体上对一审文书及其内在逻辑进行了准确充分的分析论证,才能最后对裁判结果是否合法合理得出“水到渠成”的合理判断。

7.预判二审裁判结果。通过对类案检索及裁判结果统计分析,对有参考价值的类案进行核心要素比对,结合民事诉讼法的规定对二审裁判结果进行预判,以决定二审上诉的侧重点。

二、上诉状的撰写——二审法官必读文书

上诉状是启动二审程序的基础性、核心的法律文书,也是法官的必读文书,应讲究针对性,说明性和逻辑性。要针对上诉人对原裁判的不服之处,有的放矢;要针对反驳的论点,摆出客观事实和证据,摆出正确引用的法律条款,据理论证,分清是非;要根据论证所得出的结论,明确提出对原裁判的主张。

上诉状撰写过程中观点表达的顺位:

1.程序问题。如果案件存在管辖、当事人主体资格、程序权利(如违法缺席判决)等程序问题,则应将该程序问题放在文书首位,使法官可以迅速对是否违反法定程序作出判断,决定是否将案件发回重审,无需经过实体审理。

2.事实方面。事实问题属于一审法院需要查明的重点,法官在审理二审案件时,对于出现的事实问题,往往会以事实不清发回原审法院重审,所以需要在上诉状中区分一审时存在的矛盾事实与法院未认定的事实,并将一审后新出现的事实紧跟程序问题之后进行表述。

3.法律适用。在不存在程序和事实问题的情况下,上诉状的撰写应紧紧围绕法律适用问题进行表达,先引用要件事实,再适用请求权基础,并应从法律依据、司法解释、类案裁判观点等方面按对法官影响力由大到小的顺序进行引述论证,增强说服力,打破法官先入为主的看法。

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三、庭审准备——让法官的工作更轻松

标准化的庭前准备流程,绝对会为律师的出庭表现加分,不管二审有没有新的证据,都需要将案件的全部证据材料进行重新排版、整理,装订成一本完整的证据材料,将律师的观点以证据的排列顺序及形式进行展现,不但可以检验诉讼策略上的逻辑错误,预判案件争议焦点,也可以让法官在短时间了解律师的诉辩观点。

同时,将一审案件事实转化为可视化图表的方式向法官展示,让法官可以迅速了解案件事实,不需要再对一审案卷进行翻阅,以极致的庭前准备工作,让法官的工作更轻松。

可视化示范

根据标准化的任务模板,提前准备好庭审所需的全部材料,并按要求转化成与庭审电脑系统兼容的电子版诉讼材料,也会极大地减轻书记员的庭审记录工作。

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四、开庭——法官是最重要的听众

根据庭审的有序进行,辅助法官完成庭审:

1.开场陈述:紧密围绕上诉请求,不要照本宣科,提前核查任务检查项,做好3分钟陈述;

2.举证质证:针对对方举证的证据,应围绕证据的真实性、合法性、关联性进行庭审表述,同时提醒书记员准确完整的将质证意见记入笔录,避免发散性表达,影响庭审效率;

3.法庭询问:对客户有利的问题要着重发挥,对自己不利的问题在辩论时着重解释,对回答不上的问题做好庭审记录;

4.法庭辩论:紧紧围绕法官归纳的争议焦点,及时补充法官遗漏的争议焦点。

庭审是律师向法官陈述观点的重要场合,通过任务模板的检查项设置,可以帮助律师对各阶段的注意事项起到必要的提示作用,防止因繁忙工作造成的失误和遗漏。

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五、庭后工作——法官体验的延伸

律师除了开庭时的表现外,从礼貌和工作态度上也能给法官带来良好的体验:

1.礼貌:在开庭结束后,因法官和书记员很可能还在法庭中滞留,故主办律师和辅庭律师仍应当注意礼貌和礼仪,比如手机保持静音、不要大声喧哗等。

2.工作态度:

(1)根据检查项提示,检查案件材料没有遗漏,防止将案件材料遗落在法庭;

(2)将证据原件及时返还给客户,在证据交接清单上形成书面记录;

(3)对庭审中无法当庭确定的事实和问题,需及时在限定时间内与客户核对后向法官提交,以免造成不利后果;

(4)在庭审中未充分表达或未完整记录在庭审笔录的观点,应在庭后及时形成书面代理词提交法官。

结语

在接触项目管理思维前,瀛秀还是由主办律师在凭着经验办理二审案件,通过普通的笔记软件对办案阶段进行粗略分类,根据自身经验安排其他律师的工作,没有流程化、标准化的办案指引,也未对一审、二审程序进行严格区分。

这样的办案方式效果并不如人意,辅庭律师因缺乏流程经验,又是二审案件前期工作的主要执行者,经常会在一些流程性事务上犯错,增加主办律师的工作和负担。

作为Alpha天使用户,瀛秀在接触Alpha提供的项目管理工具和思维框架后,由主办律师进行了二审案件流程经验的项目化落地,根据实践经验的变化不断打磨升级,形成了大家现在可以在Alpha共享模板库看到的极具操作性的标准化办案流程。

即使是刚进入律所的年轻律师,也可通过对瀛秀商事诉讼二审流程的熟悉与使用,轻松做好辅庭律师二审工作中的流程性事务,让主办律师可以更加专注于诉讼策略的制定,攻破复杂商事诉讼二审“改判难”的现状,让客户可以因委托律师而维护到应有的权益,增加二审诉讼结果逆转或发回的可能。

专属二审的办案流程指引,不但能够帮助一个专注于复杂商事诉讼的律师团队从区域性法律服务辐射范围中脱颖而出,也可以同时兼具纠纷合理化解决和团队一体化管理的双重功能。

在技术驱动法律,致使律师工作效率不断提高的情况下,很多律所、律师团队开始更加注重一体化的成长与发展。瀛秀希望这套集瀛秀律师多年诉讼经验所得的二审专属办案流程,可以帮助越来越多的律师从琐碎的流程化事务中解脱出来,重新致力于自身专业化的提升,让最专业的人做最专业的事,充分发挥主办律师和辅庭律师的能力所长。

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