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今天有幸听到张明楷教授的直播课程，小编认认真真的听完了两个小时的课程，可以说是收获满满，很欣赏张明楷教授的授课风格，可能也是一直听柏浪涛老师的课听多了的原因。下面就是笔者根据授课内容整理的听课笔记，如有不当的地方还请批评指正。 共同犯罪的成立条件都要求年满18周岁，这是错的，《刑法》第二十五条也没有要求共同犯罪必须年满18周岁。 一个15周岁和一个18周岁的一起犯盗窃，这个犯罪预判层面是在违法和不法的方面进行判断的，而不是责任方面。 遗忘物和遗失物的区分标准不能以行为人的记忆来判断（遗忘物和遗失物的区分是，遗忘物是暂时记不起来，遗失物是完全记不起来忘在哪里了。这个观点不可取）。 每个人的正义感不会相差的太远。 作为法律人不管什么时候都要培养自己的正义感，这样就有了相对正确的直觉和预判。 用文字来表述法条是唯一的方式。但文字这种语言太奥妙，描述法条具有局限性，具体来说四个方面： 一、尽量避免刑事化1.1不要以为这个法条的含义就是这个法条真实的含义。 1.2文字是静态的描述，不是动态的含义。言不尽意是语言的一个特点，法条没有尽到的含义应该表达出来。 比如说洗碗，肯定不是只洗碗，还包括筷子、锅等，吃饭当然也包括吃菜。 1.3文字有两个作用，一是限制了我们的解释，比如法条规定了妇女，我们就不能解释包含男性。二是给我们启发，这个法条规定的目的是什么。 1.4表述不清楚，表述太抽象，除了目的之外，还要反思自己的第一印象，不要第一印象是什么在以后的分析中固定是什么，不能形式化（误把熟知当真知）。 二、尽量发挥能动性。2.1,对于固定的法条要尽量的发挥对法条解释的主观能动性。 法条的含义不是起草的人决定的，而是受用的人决定的。 2.2建议大家不要揣摩立法的原意。司法解释的越多，越不是一个好的现象。不要太相信权威的解释，也就是通说。这个社会发展的太快，有时通说往往是错的。通说的形成往往需要很长的时间，但经过很长时间形成的通说可能已经不符合现在社会的需要。 2.3要想到多种可能性，法条中没有哪一句话是唯一的解释。都有其他的可能性。可能性解释的越多，可能性的结论就越大，就可以从中选择最妥当最合理的方案。在解释法律的时候，不要太相信自己的前理解（第一印象），一定要反省反思，反思前理解的解决方法就是解释尽可能多的可能性。 一个法条中的一个词不可能运用两个解释的技巧。即一个名词不可能既缩小解释又扩大解释。对于刑法的解释来说，只要具备两个理由就可以，一是不能超过法条本身的含义，二是符合法条的目的，如果不符合法条的目的，那么这个解释就是错的。 要善于运用解释技巧，要善于运用解释理由。 三、事实的归纳3.1事实的归纳要以将要适用的法条的要求来指导。不要用别的法律的语言来归纳需要判断的事实。比如将邻居家的树卖给购树者，构成盗窃还是诈骗是刑法的问题。而不是民法上的不当得利只需要返还就可以了的问题。 3.2，不要先讲主观的，这个不合适。应当先讲客观再讲主观，这样可以避免不必要的错误。存在没有责任的不法，不存在没有不法的责任。 3.3，不要相信行为的性质是故意的内容决定的。 一份东西在刑法上是什么，那么他在刑法上不是一直是什么。 四、符合性的判断4.1符合性的含义是什么。不缺少构成这个法条的要素，以及要素之间的关联性。多了没有关系，但一定不能少。 4.2要规范性的评价。不要一个罪名的构成要件符合了，就认为不会符合其他罪名的构成要件，有些罪名不是对立排斥的关系。很多法条是竟合而不是区分。 4.3符合性的反复判断。第一对法条的解释不能超出同一用语的含义，第二不能步歪曲事实。之后通过符合性反复的归纳和判断。 法律的判断不能脱离生活事实。 4.4对符合性结论的评判。 附：电车难题是指一辆电车驶来，原来的轨道上有五个小孩，另外一条轨道上有一个小孩，作为扳道工要怎么做，在刑法上怎么根据可能性的结果进行评价的问题。 想象竞合是说符合了两个罪为前提，而不是说两个罪名确定不了后的竟合定罪。想象竞合实质是构成了数个罪，实际以一个重罪处罚。 |
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