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企业法务技能篇:合同修改中常见问题答疑

 仲才1 2020-07-31
合同修改都干什么?如果简单概括,所谓的合同修改就是调整权利义务的边界。合同修改发生在合同谈判期间,每一方都希望多给己方争取更多的权利,多推掉一些义务,因为义务越多则意味着风险越大,而权利越多将来保护自己利益的可能性越大。另外,不同的律师修改的合同的范围和深度完全不一样。

近期合同技能训练营开营在即,为了让大家更好的了解训练营的训练内容,我们请来训练营营长吴江水律师继续围绕合同修改这一主题详细回答大家在实务中遇到的诸多难题,特别罗列了其中较为典型的问答供大家学习和参考,相信对于每一位法律人士都有借鉴的价值。

Q1

由于违约方的原因解除合同,守约方能否主张预期利益?

答:守约方这个提法不是很科学,尽管最高人民法院出台的司法解释里也在使用这个词。因为有时会有双方都违约情形的出现,守约方就不存在了,那么违约责任如何追究?是不是就不享受法律上这个权利了?所以,一般用相对方替代守约方来作描述会更好。也就是说对方违约了,而你是他的相对方,不管你违约与否,该有的权利仍然归你所有。法律的一个基本原则是双方均有违约的可能性,需各自承担相应的违约责任,而不是双方都违约了,权利也随之免除。

预期利益与违约有关系,但并非直接的关系。主张预期利益有一个前提条件:对方在签订合同时能够预见到自己的违约会给另一方带来什么样的损失。如果合同本身或者没有其他的证据能证明对方在签订合同的时候能够预见到违约会带来多少损失的话,这样的一个前提条件就不存在。

违约跟预期利益之间是否相关,关键看合同怎样设置。合同上若无设置,就只能靠其他证据来证明。

Q2

甲方霸王条款上法庭有效吗?

答:霸王条款不等于都是无效的条款。从理论上讲,我们谈及的合同都是商务合同。签订商务合同这些人的承受能力和智商普遍高于签订一般民事合同的那些人。按照契约自由的原则,既然同意签订了合同就意味着很难再去更改,是不是霸王条款要结合具体语境下的内容来进行判断。霸王条款不是一个法律术语,再加上没有具体内容的话是很难判定它到底有效还是无效。甚至会出现我们认定无效,但是法官认定有效的情况。

Q3

项目部约定的供货时间以项目部要求为准,这个约定效力如何?

答:大致需要一个时间范围,这便于供应方来准备。正式的合同一般表述为具体的供货时间、地点以甲方指定为准,这种约定方式没有问题。

Q4

合同可能按照我们的意思修改,乙方接受度要不要考虑?

答:当然要考虑。在修改和审查合同的时候,有时需要建立一个工作接口。提交合同的审查或者修改,最好描述一下交易的背景以及在交易中处于一个什么样的地位,就能确定是否可以进行修改,否则有可能修改完做的是无用功。尤其在使用示范文本签合同的时候要清楚示范文本的利益倾向性,究竟是倾向于相对方还是己方。

Q5

房地产开发商与客户的房屋买卖合同实际履行中,由于客户违约不按约付款,没有办产权证过户,是否仍可以对抗?

答:这是不安抗辩权的问题。一个方法是在合同里约定:如果没有按约付款,我方有权停止后续履行或者我方后续履行以对方按期履行义务为前提条件。

另一个方法是在实际履行过程中直接行使不安抗辩权。对方有丧失商业信誉的可能性或者有丧失履行的可能性,我方提取证据以后,可直接发出书面通知告诉对方:我方暂不履行,直到对方恢复履行能力或者提供担保为止。如果没有以上合同的约定或下面的程序,很有可能就会构成己方的违约。

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