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问题提出 《劳动合同法》第三十八条规定用人单位存在劳动用工过错行为的，劳动者可以解除劳动合同，同时根据第四十六条规定用人单位还应当支付经济补偿。如果劳动者所主张用人单位存在的用工过错行为不成立的，此时劳动合同是否还应认定被解除了？ 法律分析 根据《劳动合同法》规定，劳动者解除劳动合同有三种方式： 1、劳动者与用人单位双方协商解除，见《劳动合同法》第三十六条； 2、劳动者单方预告解除，即提前30日或3日（试用期内）通知用人单位解除劳动合同，见《劳动合同法》第三十七条； 3、劳动者单方即时解除，见《劳动合同法》第三十八条。 上述三种解除方式，协商解除自是勿用多言；单方预告解除对劳动者而言，虽无需说明理由，但需要受到预告期的限制；单方即时解除则要求一定的事由，从而免除劳动者行使解除的等待过程。 解除事由虽不成立的，但并不影响其解除效力，劳动合同自用人单位收到该解除通知时解除。 这是因为解除权的性质属于形成权，是指权利人依自己的单方意思表示就可以使民事法律关系发生、变更或消灭的权利。根据形成权的法律特征，在通常情况下，形成权以单方意思表示方式行使。也就是说，劳动者行使解除权只需以意思表示通知用人单位即可，用人单位收到即发生解除效力。 但因为劳动者解除劳动合同的事由不成立，自然用人单位无需支付解除劳动合同经济补偿。且劳动者解除事由不成立，还可归入违法解除，因此给用人单位造成损失的，用人单位还可以向员工主张赔偿。 实务中，劳动者根据《劳动合同法》第三十八条解除劳动合同的，通常会在单位用人单位收到解除通知后即自行离开公司。但有时劳动者可能会继续在用人单位工作，用人单位也没有提出任何意见，这种情形可以视为双方同意继续履行劳动合同。为了避免争议，建议用人单位在收到劳动者发来的“因单位过错解除劳动合同”通知时，如无意继续留用的，可以回复“同意解除，但不接受解除理由”。 |
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