三个股权融资技巧，把握公司控制主导权，避免股权“陷阱”！

面对长袖善舞的投资方,初出茅庐的创业者如何才能在与资本的博弈中避开陷阱,牢牢掌握公司的控制权,不妨深谙以下三招'制敌术'。

1 控制董事会

公司架构中,董事会与股东会是两个相对独立的机构。董事会主要负责公司事务的执行,依据法律规定和公司章程行使日常经营决策的职权,如执行股东会的决议,决定公司的经营计划和投资方案,制订公司的年度财务预算方案、决算方案,决定公司内部管理机构的设置,决定聘任或者解聘公司经理及其报酬事项,并根据经理的提名决定聘任或者解聘公司副经理、财务负责人及其报酬事项,制定公司的基本管理制度等。

股东会往往无权直接干预董事会依据法律和公司章程行使日常经营决策的权力,特别是在初创企业中,很少通过股东会的控制权来参与公司日常经营,一般情况下,公司的日常经营都由董事会决定。因此,如果能控制董事会,也就控制了公司的实际经营管理权。

实践中,主要通过在章程中约定一些限制性条款来控制董事会。

1.辞退必须合理条款

在章程中设置辞退条款,增加更换董事的难度。

例如,中青旅在章程中规定:董事由股东大会选举或更换,任期三年。董事在任期届满以前,股东大会不能无故解除其职务,除法定事由或本章程另有约定外,股东(不含原提名股东)不得提出罢免或撤换现任董事的议案。如非原提名股东强行提出罢免或更换现任董事的提案,则公司董事会或监事会有权拒绝其召开临时股东大会的请求,如上述提案在股东大会召开十日前提出,则公司董事会有权拒绝将其提案提交股东大会审议。如该等股东自行召集和主持股东大会的,公司董事会或监事会有权以公司名义向公司所在地人民法院提起确认其召集行为及股东大会决议无效的诉讼,在人民法院依法对其召集行为及股东大会决议效力做出生效认定之前,公司董事会、监事会及高级管理管理人员有权不执行其股东大会决议。

2.分期分级董事会制度

在公司章程中规定董事的更换每年只能改选1/4或1/3等,这样即使投资方已取得了足量的股权,也无法对董事会做出实质性改组,难以获得对董事会的控制权。

例如,中国宝安章程规定:在每届董事局任期内,每年更换的董事不得超过全部董事人数的1/4,如因董事辞职、或因董事违反法律、行政法规及本章程的规定被解除职务的,则不受该1/4限制。董事局换届时,董事候选人的提名,由上届董事局提出,每届更换董事人数(包括独立董事)不得超过董事局构成总人数的1/2。

为防止投资人在获得控股地位后通过修改公司章程废除分期分级董事会制度,公司章程还可设置特定的绝对多数条款,规定必须有一定比例(如1/3或过半数)股东出席股东大会且取得出席会议的绝对多数(如3/4)股东同意才能修改关于分期分级董事会制度。

3.限制董事资格条款

限制董事资格条款是指在公司章程中规定公司在事的任职条件,非具备某些特定积极条件者不得担任公司董事,具备某些消极特定情节者也不得进入董事会。通过这些条款增加投资方选送合适人选出任公司董事的难度。

实践中,可以具体对股东提名董事的权限、提名人数、董事会人选择方面来设计限制董事资格的条款,如规定'董事长必须从任职连续三年以上片执行董事中产生',或规定'公司董事长应由任职满二届的董事担任,副董事长由任职满一届的董事担任'等。

例如,中技控股章程规定:在公司发生恶意收购的情况下,为保证公司及股东的整体利益以及公司经营的稳定性,收购方及其一致行动人提名的董事候选人应当具有至少五年以上与公司主营业务相同的业务管理经验,以及与其履行董事职责相适应的专业能力和知识水平。

4.限制董事产生条款

董事一般由股东会投票选举、股东委派、或者董事会提名产生,甚至还可以公开召集候选人。其中董事会提名最常见,创始人不妨将对自己有利的提名方式写入章程。

例如,阿里巴巴章程规定阿里巴巴合伙人在集团上市后将拥有独家提名多数董事会成员的权利,但董事提名候选人,必须在一年一度的股东大会上获得大部分票数的支持,方可成为董事成员。而根据马云、蔡崇信、软银和雅虎达成的一致行动协议,在未来的股东会上,软银和雅虎要支持阿里巴巴合伙人提名的董事候选人,以此保证马云团队对董事会的控制力。

再如,万科章程规定:非独立董事候选人名单由上届董事会或连续180个交易日单独或合计持有公司发行在外有表决权股份总数3%以上的股东提出。此规定增大了外部资本想控制董事会的难度,有利于维持创始团队对企业的实际掌控力。

2 AB股制度

融资过程中,AB股制度是防止控制权旁落的一种有效策略。希望通过以下案例,让读者了解控制权把握的精妙之处。

谷歌曾使用AB股制度确保创始人对公司的控制权。谷歌在2004年上市前引入AB股制度,将公司股份分为A、B两类同价不同权股票,两位创始人拉里·佩奇(LarryPage)和谢尔盖·布林(SergeyBrin)获分配B股,其他公众股东则获分配A股。A股每股对应1票投票权,B股每股对应10票投票权。

谷歌创始人及行政总裁持有几乎全部B股,实际共持有70%以上投票权,确保了联合创始人能以较少的持股拥有过半的投票权,从而控制大局。

2014年4月,谷歌又通过了一项'一拆二'拆股计划,旨在通过新发行没有投票权的C类股票,解决创始人失去对公司的控制权的问题。由于谷歌持续发放每股一票投票权的A类股票来奖励员工和收购公司,两位创始人的投票权有所下降,因此,谷歌以A类股票的数量为基准,设置了没有投票权的C类股票,并用他们来奖励员工和筹资收购,以此抑制创始人投票权稀释的问题。

作例说明,假如你有200股A类股票(每股一票投票权),那你就有200票投票权。拆股后,你将拥有200股A类股票和200股C类股票。A类服票仍将是每股一票投票权,C类股票则没有投票权,因此你的投票权不变。每股10票投票权的B类股票同理。鉴于未来谷歌发放A类股票的可能性将大大降低,这一计划可以缓解由于股票或期权补偿导致的创始人控制力下降。

百度也曾采用这种方式稳固控制权。百度将在美国股市新发行股票称作A类股票,每股代表1票表决权,而创始人股份为B类股票,即原始股,其表决权为每1股10票。所有在公司上市前股东们持有的股份均为原始股,一旦原始股出售,即从B类股转为A类股,其表决权立即下降10倍。通过这样的设计,保证百度管理层对企业的控制。

为了掌握控制权,'随手即拍、阅后即获'照片分享应用Snapchat的开发商Snap在以往科技公司常用的A、B股二层股权结构的基础上，创造了A、B、C股三层股权架构。

Snap近日向美国证券交易委员会(SEC)提交了招股说明,从公布的信息来看,Snap的股票由普通A类股票、普通B类股票和普通C类股票构成。4.15%,A类服票不享有投票权;B类股票每股有1个投票权,可以转化为A股；C类股票每股有10个投票权,可以转化为B股。B类普通股和C类普通股的持有人将针对所有提交给董事会的事项共同投票。

Snap 创始人埃文·斯皮格尔(EvanSpiegel)和联合创始人、首席技术官RobertMurphy持有100%的C类股票,合计掌握总投票权的88.6%,也就是说两位创始人将牢牢把控公司的话语权;同时,为了避免稀释控制权,Snap首次IPO发行的还是没有投票权的A类股票。

融资中,创始团队不妨考虑多层股权制度,外部资本持有低投票权的股份,创始团队持有高投票权的股份,以此把握对企业的控制权。

3 管理层收购

“管理层收购'指公司的管理者与经理层利用借贷或自有资本对公司的股份进行购买,以实现对公司所有权结构、控制权结构和资产结构的改变,实现管理者以所有者和经营者合一的身份主导重组公司的一种收购行为。

初创企业待成长起来后,往往可以借助管理层收购重获公司的控制权。

2009年底,新浪CFO余正均、COO杜红、总编辑陈彤、无线业务总经理王高飞、产品事业部总经理彭少彬以及CEO曹国伟,共同出资在英属维尔金群岛注册了新浪投资控股公司,以每股32.14美元的价格,购买新浪约560万普通股,由此在新浪持股比例达到9.41%,成为新浪第一大股东。由此,加强了管理层对于公司的控制权,使得其他觊觎新浪控制权的玩家较难从资本层面入侵。

2012年9月,阿里巴巴宣布对雅虎76亿美金的股份回购计划全部完成。阿里巴巴集团以63亿美金现金及价值8亿美金的阿里巴巴集团优先股,回购雅虎手中持有阿里巴巴集团股份的50%。同时,双方约定在未来公司上市时,阿里巴巴集团有权优先购买雅虎剩余持有股份的50%。

作为交易的一部分,雅虎承诺将放弃委任第二名董事会成员的权利,同时也放弃了一系列对阿里巴巴集团战略和经营决策相关的否决权。通过此次管理层收购,阿里巴巴集团董事会中,软银和雅虎的投票权之和将降至50%以下,保证阿里巴巴团队获得绝对多数投票权,从而确保管理层对阿里巴巴集团的控制权。

股权无小事，切记，切记！