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公司律师如何成为公司的价值创造者?

2021-03-01  廿氏春秋

什么是公司律师?

《公司律师管理办法》对公司律师作出以下定义:公司律师是与国有企业订立劳动合同,依法取得司法行政机关颁发的公司律师证书,在本企业从事法律事务工作的员工。由此可以归纳公司律师的几大特点:

1.与国有企业形成劳动关系。《公司律师管理办法》仍将公司律师的范围限定在国有企业之中,但第二十四条规定,探索开展民营企业公司律师试点的,参照适用本办法有关规定。现在公司律师制度率先在国有企业施行,而后将进一步推广到民营企业中去。

2.公司律师需取得执业证书。依法取得法律职业资格或者律师资格,是取得公司律师证书的前提条件。《关于开展公司律师试点工作的意见》和《关于推行法律顾问制度和公职律师公司律师制度的意见》均规定需取得上述资格,再经过所在单位同意即可取得公司律师证书,但《公司律师管理办法》增加了对工作经验的要求,即必须从事法律事务工作2年以上,或者曾经担任法官、检察官、律师一年以上。

3.工作环境具有封闭性,仅为本企业本单位提供法律服务。

公司法务与公司律师

公司法务工作人员大致可分为如下三类:

第一类是外聘主导型,就是主要聘请外部法律从业人员,主要是律师进行法务管理,企业内部设立法务岗位,但人数相对少,有的甚至不设立法务岗位。这种模式下的企业内部法务仅是作为律师与企业管理层、决策层间的联络员和沟通员作用,岗位职能多以合同管理为主,同时还要承担行政工作。

第二类是内设主导型,就是企业内部设立专门的法务机构,具有一定的独立性,并配有一定规模的专职法务人员,这种是以内设的法务人员为主导,有时会根据自身需要外聘律师作为辅助的管理手段。

第三类是公司律师型,这种是成立了公司律师事务部,部门成员都需要通过司法资格考试,并通过公司申领“公司律师证”,接受律协和司法局的统一管理,公司律师除了执业范围和执业领域有限制外,其他与社会律师的权利基本一致。

公司律师的职能

《公司律师管理办法》在公司师职能方面进行了一些突破。例如,第十五条规定:“公司律师所在单位应当建立健全决策合法性审査机制,将公司律师参与决策过程、提出法律意见作为依法决策的重要程序。公司律师所在单位讨论、决定企业经营管理重大事项之前,应当听取公司律师的法律意见。依照有关规定应当听取公司律师的法律意见而未听取的事项,或者公司律师认为不合法的事项,不得提交讨论、作出决定。”《公司律师管理办法》将公司律师的地位在法律层面上提高到公司决策层的高度,由顶层设计自上而下推动公司律师职能变革,这对公司律师从业者来说是重大利好。

公司律师的工作虽然具有法律类服务的表征,但本质上是为企业经营管理服务的,这意味着其工作需要立足于企业运营的商业逻辑。这也是公司律师和外部律师在为企业提供法律服务的工作中最大的差异所在。在企业面临一个重大商业项目需要进行法律论证分析时,企业对外部律师和公司律师的期望迥然不同。外部律师只需要从法律专业的角度,谨慎地完成尽职调査,论证法律风险,出具法律意见书,最后决策权在企业,只要律师尽到勤勉尽责的义务,风险完全由企业承担。

公司律师却不仅需要识别并提示法律风险还要对项目可行性进行分析,作为公司利益的代言人,公司律师要考虑如何设计交易结构才能让公司利益最大化,这进一步要求公司律师对公司所处行业环境、商业运行模式、政策导向、交易对手等全局把握、通盘考虑,否则就不可能站在统筹层面上把控和推进项目进程。如果公司准备与其他开发商合作开发一块新的土地,公司律师至少需要了解项目业态及开发规划,操盘与并表安排,资金投入与收回渠道及计划,运营管理安排,项目终止与退出安排等;同时,公司律师要了解公司希望达成的商业及财务目标,例如追求高IRR还是追求高毛利率等。

换言之,公司律师的工作要立足于公司现实逻辑的客观诉求,而不能脱离公司的经营实践。如果一项交易是公司经营战略之必需,那么公司律师就对促成交易负有不可推卸的义务。以建设工程黑白合同为例,最高人民法院曾作出明确的司法解释。因此,如果只是以防范风险的逻辑来处理,往往只能提出避免签订黑白合同,或者简单用补充协议备忘录来约定黑白合同效力问题等无关痛痒的建议。然而,房地产行业普遍存在着项目开发节点以及业主方控制建设工程成本等方面的需求,往往需要签署黑白合同。因此,有效的方式是,把精力放在黑白合同条款及实质性内容设计以及合同无效的应对措施等方面,在满足业务需求的同时,让黑白合同的风险显化或可被预见。当然这不是倡导公司律师逃避法律规制,而是在法律的条框中灵活地设计交易方案。

公司律师的最高目标

公司律师的最高目标就是成为公司经营活动的主导者之一。有人把公司律师称作“企业的守夜人”,因为他要承担起风险衡平的职责,使所在的企业走得更稳、走得更远。出色的公司律师的职业属性远不只是本分的“守夜人”,作为“公司”和“律师”的结合体,应当成为法律人中最懂商业运营的,商人中最懂合规风控的。

企业的运营固然需要严格防范风险,但更要创造利润,这是商业和资本的天性,公司律师要想提高在企业的地位,取得话语权,就必须为企业的盈利作出贡献。一个成功的公司律师可以在法律人和商人的角色之间转换自如,法律人是本色,商人是进阶,但这两种职业特质在公司运行的纵向的时间轴线上所占比重不同。

在企业发展的成长期,公司律师会对公司的业务和盈利有直观的感受,不会出具一些不切实际的法律意见,而是更多地以法律的思维考虑商业的可行性。而在公司业务的成熟期,分工越来越细,各部门离业务却越来越远,公司律师考虑问题时,更多的是首先考虑法律问题及风险控制企业的活动是围绕获取增量收益以及预防存量减损展开的。公司律师首先要做到预防存量减损,主要是把控法律风险,避免企业在经营过程中因为触犯法律法规而受到处罚、因诉讼而支付赔偿或者因交易过程中的违约行为而遭受经济损失。获取增量收益主要是通过各种法律手段为企业带来价值增值。公司律师只做好风险防控、纠纷解决等本职工作是无法拥有重要话语权的,要想在企业中占有一席之地,还要为企业创造效益。公司律师要能够利用各种合法有效的法律手段,打击竞争对手,提高企业的市场竞争力,实现自己的商业价值。法律竞争手段十分多样,常见的有商业秘密、专利许可和诉讼、反垄断、反倾销反补贴等。

文章来源:《公司律师:成为公司的价值创造者》

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