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原创 肖飒 肖飒lawyer 2022-05-10 12:09
千呼万唤，全国工商联、最高检、司法部、财政部、生态环境部、国资委、税务总局、市场监督总局、贸促会联合发文，全联厅发【2022】13号文印发《涉案企业合规建设、评估和审查办法（试行）》（以下简称办法），今天请跟随飒姐的脚步，我们一起研习办法的具体内容，以更好的为涉案企业服务。  一、涉案企业合规建设，仅限于涉罪相关内容 下定义是一切研究的基础。首先，我们看一下对于涉案企业合规建设的定义，即“涉案企业针对于涉嫌犯罪有密切联系的合规风险，制定专项合规整改计划，完善企业治理结构，健全内部规章制度，形成有效合规管理体系的活动。”这一条针对之前刑事合规中的乱象，涉案合规变成了“合规管理”将与红线风险无关的企业所有法律风险逐一纠正，增加了企业合规的财务成本和时间成本，本次定义一针见血，就是要专项合规，不扩大至全面合规。  二、涉案企业合规，分类管理 对于小微企业涉案合规计划和整改报告，启动第三方机制并非必要条件，可由检察院直接审查。也就是说，对于涉案企业合规其实分为两类：一是非小微企业，按照第三方评估机制进行评估；二是小微企业，由检察院直接审查。 那么，如何区分小微企业？我们找到了《中小企业促进法》，中小企业是指我国境内设立的，人员规模、经营规模相对较小的企业，分为中型企业、小型企业和微型企业。根据《关于印发中小企业划型标准规定的通知》，具体标准根据企业从业人员、营业收入、资产总额等指标，结合行业特点制定。以工业企业为例，从业人员1000人以下或营业收入4000元以下为中小微企业，其中，从业人员20人以上，且营业收入300万以上为小型企业；从业人员20人以下，且营业收入300万以下为微型企业。 针对未启动第三方机制的小微企业合规，可以由人民检察院对其提交的合规计划和整改报告进行审查。在司法实践中，我们发现县域内对中小微企业展开刑事合规的司法成本较大，其中现实的一笔支出就是第三方专业人员的费用由谁承担，往往基层检察院会层报申请，最终被批准数量有限。 办法中对于小微企业给出了较为轻便的路径，虽未开启第三方评估机制，但可以由检察院对相关计划进行审查，提高了效率，也为小微企业纾困给予了助力。 只是要注意一点，基层检察院对小微企业涉案合规有较大“自由裁量权”，应当着重注意反腐败，防止权钱交易。 三、行业合规建设指引，下一步要抓紧制定 第二章涉案企业合规建设第四条中指出：合规建设领导小组应当在全面分析研判企业合规风险的基础上，结合本行业合规建设指引，研究制定专项合规计划和内部规章制度。 鉴于飒姐团队参与部分行业协会的标准制定等工作，可以预测，未来为与本办法呼应，各行业的全国性自律组织将针对本行业企业合规建设制作指引。我们也呼吁广大行业法务人员和行业专业律师参与制定行业合规建设标准的制定和完善工作。 四、摒弃丛林法则，合规是企业的优先价值 鼓励企业专设或监理合规管理机构或合规管理人员。四十年来，我国中小企业多采取丛林法则，为追求经济利益，不时游走在法律灰色地带。将合规作为企业的优先价值，在当下这个时代具有重要意义。 涉案企业，多数可能有所谓“原罪”，其实控人、主要负责人在专项合规计划中作出合规承诺和明确宣示，将合规作为企业优先价值，把合规当成企业发展战略中的一环，可以有效降低“再犯可能性”，达到特殊预防之目的。 在飒姐曾经代理的某金融科技公司涉嫌非法经营罪的案件中，复盘时发现，如果彼时彼刻实控人对于法务总监的合规建议能够充分重视，或者说法务总监能够具有较为超脱的独立地位，也许就能够及时扑灭违法的火苗，而不是使其愈演愈烈，直至不可收拾走向法庭。 五、涉案企业合规评估，遵照合规管理体系的规律 我们认真观察第三章涉案企业合规评估，会发现本章遵循了国际和国内对于企业合规管理体系的基本规律和要求。推荐读者认真阅读企业合规管理国际标准ISO37301等系统合规管理体系之要求。 飒姐也撰写过相关文章，可参考如下： 2. 《肖飒：刑事合规不简单，哪些技能须掌握？》 4. 《肖飒：刑事合规的十个现实问题》 5. 《肖飒：刑事合规逻辑与合规管理体系不同》 写在最后 第三方机制委员会和检察院收到第三方组织报送的合规考察书面报告后，应及时进行审查：方案适当性；评估材料是否全面、客观、专业，足以支撑结论；第三方组织人员是否有影响公正的行为。 实践中，最容易出现问题的是：检察院是否会推荐律所、会所、税务师所给涉案企业进行合规；第三方机制人员里中介机构人员是否通过其他项目输送利益给本单位。我们欢迎各方一起积极推动涉案企业合规工作顺利进行，但我们坚决反对在实际执行时出现“灯下黑”的情况。 |
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