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原创声明 今日推送文章，为文章作者授权原创文章，转载注明作者及出处。我们将不断创新文章内容，努力提供更多更好的公司法实务干货。转载请直接联系责任编辑。 最高法院：担保银行向不特定主体出具担保书，属开展保函业务，未经决议不影响担保效力 👉作者：唐青林 李舒 武昭宪 (北京云亭律师事务所)阅读提示：公司对外担保一般应当经过公司董事会或股东（大）会决议，对于开展保函业务的银行而言，其属于无须机关决议的例外情况，债权人即使知道没有公司机关决议，不影响担保效力。那么，银行为股东的债务提供担保保证书，算不算开展保函业务？营业执照载明的经营范围中不包括提供担保，是否影响开展保函业务的认定？本期案例对此作出解答。 担保银行为担保主债务而向不特定债权人出具担保书应当认定为开展保函业务，营业执照未载明提供担保事项经营范围，不影响对其开展保函业务的认定，担保事项未经股东大会决议不影响担保效力，担保银行应承担保证责任。 一、2017年12月8日，荣某公司与蔡某等全体出借人签订《借款协议》，借款金额为人民币29626000元。武某农商行与张某向全体出借人出具《担保保证书》，为荣某公司的借款提供连带责任保证担保。 二、2018年11月至12月，网某公司与所有出借人分别签订《债权转让协议》，受让上述《借款协议》项下的所有债权及其附属权益。 三、借款期限届满后，荣某公司未依约归还借款本息。2019年5月10日，网某公司向荣某公司、武某农商行、张某发送《债权转让通知书》，要求履行还款义务，之后向法院提起诉讼。 四、南昌中院一审认为，武某农商行作为保证人出具的《担保保证书》，加盖有公司的法人印章和时任法定代表人印章，足以使出借人相信该保证书系武某农商行的真实意思表示，应当承担连带保证责任。 五、武某农商行不服，提起上诉。江西高院二审认为，武某农商行公司章程规定经营范围包括提供信用证服务及担保。且《担保保证书》出具的对象是通过金e融平台提供贷款资金的不特定的投资人，应当认定为开展保函业务，武某农商行应当根据《担保保证书》约定承担保证责任。 六、武某农商行不服，提起再审。最高法院再审认为，武某农商行主张其营业执照载明经营范围不包括提供信用证服务以及担保，但其经营范围亦列明该行可以开展经银行业监督管理机构批准的其他业务。现有证据不能证明“其他业务”不包括提供信用证服务与担保。二审判决认定武某农商行开展保函业务并无不当。 前事不忘，后事之师。为避免未来发生类似诉讼，提出如下建议： 第一，对于债权人而言，在接受银行或非银行金融机构提供的担保时，需注意债务人是否是按照银行或非银行金融机构开立保函业务流程办理，并确认保函的真实性。虽然本期案例中，法院将银行提供担保行为认定为开展保函业务，遂认定属于无须机关决议的例外情况，但不排除司法实践中根据个案判断有不同观点。值得注意的是，《民法典担保制度解释》与《九民纪要》就银行开展保函业务无须机关决议的表述不尽相同，《九民纪要》的表述为“公司是……开展保函业务的银行或者非银行金融机构”，对例外情形的表述落脚在主体上，即银行或非银行金融机构。《民法典担保制度解释》的表述则是“金融机构开立保函”，落脚在开立保函业务。结合从严限制例外情形的立法趋势，债权人在接受银行提供担保时，切不可麻痹大意，否则仍有可能因未审慎注意而承担巨额损失。 第二，对于提供担保的银行或非银行金融机构而言，应当在章程、内部管理规定和外部公示信息中明确业务范围，规范内部管理并使外部债权人可以清楚地知晓担保人是否开展保函业务以及相应业务流程，避免产生违规担保。值得注意的是，由于金融机构的专业金融性质和实质担保能力强的特点，债权人对金融机构信用往往产生更高程度的信赖。人民法院对类似纠纷的处理也更倾向于保护债权人利益，这对金融机构自身的规范管理提出了更高的要求，也让金融机构面临着更高的风险。因此，严格规范管理才是应对风险的最好路径。 （我国并不是判例法国家，本文所引述分析的判例也不是指导性案例，对同类案件的审理和裁判中并无约束力。同时，尤其需要注意的是，司法实践中，每个案例的细节千差万别，切不可将本文裁判观点直接援引。北京云亭律师事务所律师对不同案件裁判文书的梳理和研究，旨在为更多读者提供不同的研究角度和观察的视角，并不意味着北京云亭律师事务所律师对本文案例裁判观点的认同和支持，也不意味着法院在处理类似案件时，对该等裁判规则必然应当援引或参照。） 《中华人民共和国公司法》（2018修订）
《全国法院民商事审判工作会议纪要》
《最高人民法院关于适用<中华人民共和国民法典>有关担保制度的解释》
围绕上述争议焦点，最高人民法院在本案再审民事裁定书的“本院认为”部分阐述如下： 本院经审查认为……武威农商行章程第十五条第十一项约定，其经营范围包括提供信用证服务与担保。虽然该行主张其营业执照上载明的经营范围并不包括提供信用证服务以及担保，但其经营范围亦列明该行可以开展经国务院银行业监督管理机构批准的其他业务。基于现有证据，不能证明上述“其他业务”不包括提供信用证服务与担保。武威农商行作为专业金融机构，应对案涉业务办理具有更高的注意和审慎义务。其出具的《担保保证书》第八条载明“依照有关法律、公司章程及公司财务状况，保证人有权作出并有能力履行此项担保”，债权人有理由相信武威农商行具有对外提供担保的能力。二审判决综合本案实际情况，认定武威农商行出具案涉《担保保证书》的行为为开展银行保函业务。武威农商行系开展保函业务的银行，即便债权人知道或者应当知道没有公司机关决议，也应当认定担保合同符合公司的真实意思表示。二审判决综合案涉《担保保证书》上加盖了武威农商行公章，时任公司法定代表人马烨签字确认以及保证书载明的相关内容等，认定案涉《担保保证书》是武威农商行的真实意思表示，并判令武威农商行依约承担保证责任，并无不当。武威农商行提出的关于网诚慧金公司对马烨超越权限签署案涉《担保保证书》系明知的主张，缺乏证据证实，不能成立。 武威农村商业银行股份有限公司、南昌市网诚慧金信息技术有限公司借款合同纠纷再审审查与审判监督民事裁定书【（2020）最高法民申6328号】  新书推荐 作者渠道直销新书《公司保卫战——公司控制权案例点评与战术指导》（第二版）或点击文末“阅读原文”，即可获得。 延伸阅读 👉股东出资8000万4天后将该出资全部借款给关联公司,算不算抽逃出资? 👉债务人已进入强制清算程序,债权人能否申请对债务人进行破产清算? 👉出资期限尚未届满的股东转让股权后,对转让前的公司债务是否承担清偿责任? 关于我们 唐青林律师、李舒律师 北京云亭律师事务所合伙人，均从事法律职业多年，实务经验丰富。专业论文曾发表在《最高人民法院民事审判指导与参考》及《法学研究》等。曾代理多起在最高人民法院审理的疑难复杂案件并成功获得胜诉，参与办理的各类案件总金额累计达百亿元。领衔的律师团队专门办理来自全国各地的重大疑难复杂案件，团队“十大金刚”最低学位为硕士学位，全部毕业于清华大学、北京大学、中国人民大学、中国政法大学等著名高校，均取得法学专业博士或硕士学位，理论功底深厚，实践经验丰富。在北京大学出版社、中国法制出版社等出版《公司诉讼法律实务精解与百案评析》《公司并购法律实务精解与百案评析》《企业家刑事法律风险防范》《公司保卫战》《公司法司法解释四裁判综述及诉讼指南》等法律专业著作十余部。团队深度耕耘的业务领域：公司法（含公司并购及公司控制权）、合同法、担保法、金融、土地与矿产资源法、工程建设与房地产法、高端婚姻家事纠纷、重大财产保全与执行、商业秘密法律争议。 北京云亭律师事务所 是一家专注于高端商业领域法律服务的综合性律师事务所。云亭所律师坚持专业、友善的执业信条，坚持客户至上，以真正解决法律问题为导向，以客户利益最大化为目标，始终坚持致力于为客户提供一站式的整体的法律服务解决方案。 云亭律师从业多年来业绩卓著，在其擅长的公司法律事务、重大民商事诉讼与仲裁、金融与执行、房地产与建设工程、土地与矿产资源、重组与破产重整、知识产权、涉企业家和公职人员刑事辩护等领域积累了丰富的经验和大量成功案例。此外，云亭所在大量的新兴业务领域，无论是研究还是实践，都一直处于法律服务的前沿。 云亭律师事务所坚持严格的专业分工和团队协作的工作模式，主要业务领域合伙人均具有国内外知名法学院相应专业的硕士以上学历，并具有国内外知名律师事务所的从业经历，每个专业部门和业务团队均有完整、严格、规范的业务流程、管理制度和质量监督机制，以确保每一个案件和客户都能够实现业内高水准的专业服务。 自成立以来，云亭律师事务所的客户主要集中于业内有影响力的境内外上市公司、外资企业、大中型国有企业、优质民营企业、知名企业家及政府和公共事业单位。云亭律师事务所以向客户提供专业、优质、高效率的法律服务为己任，并坚信：能否真正维护并实现委托人的利益最大化，是检验律师工作成效的唯一标准。 |
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