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刑法学里认定犯罪的三阶层理论比较时尚。所谓三阶层是指构成要件该当性，违法性和有责性（将前两个合起来，就变成了同样时尚的“两阶层”理论）。 阶，是指供人逐步向前向上的踏板。阶层犯罪论，就是要求认定犯罪时，要像蹬台阶一样，循序渐进而为之。 三阶层里的三个阶，一般不仔细体察、体会，则不能领悟其精髓。其中，一二阶之间体现了比较深刻的法益衡量思想和入罪、出罪都要思考的全面思维。 如何理解第二阶的“违法性”呢？ 回溯到第一阶“构成要件该当性”，当目标案件的定性符合“构成要件该当性”时，就推定了犯罪行为的存在，自然也就推定出该行为具有刑事违法性，这是一种基本逻辑。 既然如上所述，那么为什么又加一个第二阶，而且又称为“违法性”呢？按逻辑推理，很明显此时再讲违法性问题，就是要求反向思考，看有没有什么因素存在使得第一阶推定出来的违法性不复存在。所以说，违法性阶，是指专门考虑阻却犯罪认定事由的阶，例如正当防卫等，就在这个时机下考虑。 第二阶的存在，就是专门提示，认定犯罪过程中要注意衡量和比较，由于犯罪的本质是侵害或威胁法益，那么衡量和比较的对象自然是“法益”。 综上，违法性阶是看有无“不违法”情况存在的一阶，是提供出罪和纠错思维机会的重要一个环节。  |
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