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摘要：附随义务是合同法中的一项重要制度，该制度的确立在促进给付的同时实现了交易秩序的稳定和对交易安全的保障。通过阐述附随义务的概念及特点，指出我国合同义务中附随义务的问题，提出在民事立法中应进一步完善相关附随义务的规定。 关键词：合同；附随义务；严格责任 中图分类号：D920.4 文献标识码：A文章编号：1005-5312（2011）11-0273-01 一、合同附随义务的定义 德国学者认为，合同中并非只有给付义务组成，合同把当事人联系在一个法律关系中，这个法律关系以特别的方式使人负有对另一方合同当事人的权利和利益予以照顾以及对其应当公平行事的义务，注意义务、保护义务等是其组成部分，而且这些义务产生于合同解释的过程中，并附随于诸如买卖合同中的交付货物、支付价金等主义务；日本学者则从附随义务与合同目的实现的关系来界定，认为附随义务是对于合同目的的达成并非不可或缺的给付义务；台湾学者史尚宽、王泽鉴从附随义务产生之源的角度考察，认为附随义务是债务人依诚信原则于契约及法律所规定的内容之外所附有的义务。笔者认为，上述学者的观点是非常必要的，但是，还应当从制度价值的角度去考察附随义务，对附随义务的解释应当是在法律无明文规定，当事人之间亦无明确约定的情况下，为了确保合同目的的实现并维护对方当事人的利益，如人身和财产利益，遵循诚实信用原则，依据合同的性质、目的和交易习惯所承担的作为或不作为的义务。 二、合同附随义务的特点 附随义务是指依合同关系发展情形且根据诚实信用原则所产生的为保障债权人给付利益的实现之义务。它体现了如下特点：第一，附随义务不是合同约定中必然存在的义务，相反，是在合同约定之外具有或然性的义务；第二，附随义务的产生直接来自于法律的规定，但是，其产生以诚实信用原则为其基本法律理念和是否产生的判断标准；第三，附随义务产生的目的旨在使合同当事人的利益得到最大程度上的实现；附随义务的这一特征体现了合同义务的扩张趋势。附随义务理论的实行，使合同的效力从依附于既定的合同之内容，扩及于合同当事人之间事先不确定的权利义务的范围。 综上所述，附随义务实乃“债之关系在其发展过程中，为使债权能够圆满实现，或保护债权人其他法益，基于诚实信用原则，债务人除给付义务外，尚应履行其他行为义务，其主要的有协力义务、通知义务、照顾义务、保护义务及忠实义务”，其意是把先合同义务、后合同义务与合同履行中的附随义务统称为附随义务。 三、我国附随义务的问题及完善建议 确立附随义务理论，以保护当事人的利益和交易安全，这在民法理论界已形成共识，而且也是各国立法的必然趋势。我国也顺应世界立法的趋势，在《合同法》中对附随义务做出了有关的规定。但是，其规定仍然存在很多不完善的地方，另外，在司法实践中对附随义务的认定也各不相同，这使得附随义务不能很好的起到其应有的作用。 （一）在合同法总则中对附随义务做原则性的规定附随义务虽然在合同的义务群中处于附随的地位，但它在很大程度上影响着合同当事人利益的实现，有时甚至居于举足轻重的地位。但是，目前附随义务在立法上的规定很少，与合同的给付义务相比，其法律效力极低，有时甚至没有法律效力。[3]所以，将附随义务的法律效力进一步提高对于更好的保障当事人利益的全面实现具有十分重要的意义。 （二）细化附随义务的内容。我国对附随义务的立法主要是原则性的规定，而在具体操作层面上缺乏详细的规定和标准，容易造成合同当事人对附随义务的忽略和误解，甚至有些恶意的义务人借此逃避其应承担的附随义务。尽管随着社会的发展，合同关系的变化会导致附随义务也会不断的发生变化，立法上的原则性规定可以更好的与其相适应，但是这样笼统的规定不能很好地保护当事人的合法权益，与附随义务的产生的初衷相违背。因此，可以在分则中对附随义务做列举规定，在这方面我国已有一些规定了，但是还不够。在分则列举附随义务的同时，可以将具体的责任承担方式也规定出来。还可以根据社会的发展和司法实践的需要，以司法解释的形式对其做出明确具体的规定。 （三）司法队伍素质应加强。附随义务并非自始确定，其是根据具体情形，按照诚实信用原则而判定的。在司法实践中，法官在判定债的关系中是否存在附随义务及其内容如何时，也应受到诚实信用原则的制约。应进一步提高法官的业务水平和法律素养。在赋予法官自由裁量权的同时，应加强程序法的作用，使法官的自由裁量权受到程序法的规范、限制和保障。只有这样，法官在运用自由裁量权审理合同的附随义务时才能更好地体现其公平、公正性。 参考文献： [1]罗伯特・霍恩等.德国民商法导论[M].北京:中国百科全书出版社,1996.115. [2]毛丽,黄昱.对合同附随义务的探索及其完善[J].当代经理人,2006（2）:94. |
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