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推荐阅读：黄璞琳有关广告法的文章与资料（四） —————— 玩《羊了个羊》网游看弹窗广告被骗 9 万元事件相关方责任评析 黄璞琳 据《现代快报》报道：2022年9月17日，常州严女士在玩“羊了个羊”游戏时，为了获取道具观看广告。广告上推荐了贷款平台，有资金需求的严女士点击了广告，进入“省呗”平台页面下载了“亦明钱包”APP。严女士注册登记信息后，看到贷款APP显示有余额，为了提现就按照客服指引累计转账9万元（严女士申请提现时，被告知卡号填写错误导致资金冻结，需要缴纳认证金解冻），之后意识到被骗。 此事件中，“羊了个羊”游戏运营商，以及为涉诈贷款APP广告提供发布等服务的广告平台商，应当就诈骗行为承担法律责任吗？ 【案涉广告平台商责任评析】 案涉的广告平台商，包括承接该涉诈贷款APP广告的广告代理商和广告制作商、为该涉诈贷款APP广告提供发布服务的广告平台等，都属于《广告法》所称的广告经营者或者广告发布者。根据我国《广告法》和《消费者权益保护法》的规定，对于常女士因该涉诈贷款APP广告而受骗9万元一事，相关的广告平台商应当要承担相应的民事法律责任、行政法律责任，理由是： 其一，该涉诈贷款APP广告，应当认定为虚假广告。该贷款APP广告，显然是以诱导消费者安装其骗钱专用APP为目的，并非合法真实的贷款服务广告，应当认定为虚假广告。 其次，案涉的广告平台商未能依法尽责履行广告审查责任。我国实行较为严格的金融服务业管控制度，从事贷款或者贷款中介等金融服务的，必须取得相应的行政许可。涉案的贷款APP运营者及其广告主不可能是合规的持证金融业经营者。因此，相关广告平台商承接该涉诈贷款APP广告时，应当未依法尽责履行对广告主及其广告内容的查验审核义务，未依法查验审核该涉诈贷款APP广告中所附的下载链接的合法性真实性等，应当认定为明知或者应知广告虚假而提供广告代理、发布等服务。 为此，根据《广告法》第五十六条第三款，就常女士的损失，广告平台商应当与广告主（涉案贷款APP运营者）一道承担连带责任。另外，如果广告平台商不能提供广告主（涉案的贷款APP运营者）的真实名称、地址和有效联系方式的，常女士可以根据《广告法》第五十六条第一款，要求广告平台商作为广告经营者、广告发布者先行赔偿。 第三，在前述情况下，广告平台商应当就其代理、发布虚假广告受到行政处罚，甚至情节严重的会涉嫌虚假广告罪。 —————— 【案涉游戏运营方责任评析】 至于“羊了个羊”游戏运营方，是否要对其游戏中附载的涉诈贷款APP广告承担法律责任，要具体情况具体分析： 其一，如果游戏运营方，对涉诈贷款APP广告业务承揽有直接接触或者明确的意思联络，包括与涉诈贷款APP广告主有直接接触，也包括经广告平台商介绍后直接接触该涉诈贷款APP广告，甚至就该涉诈贷款APP广告的点击报酬等有过意思联络，那么，应当认定该游戏运营方也是涉诈贷款APP广告的广告发布者。 在此情况下，游戏运营方未能依法尽责履行广告主及其广告内容的查验审核义务，也未依法查验审核该涉诈贷款APP广告中所附的下载链接的合法性真实性等，同样应当认定为明知或者应知广告虚假而提供广告发布服务。 同样地，就常女士的损失，此情形下的游戏运营方应当与广告主（涉案的贷款APP运营者）一道承担连带责任。此情形下的游戏运营方如果不能提供广告主（涉案的贷款APP运营者）的真实名称、地址和有效联系方式的，常女士同样可以根据《广告法》第五十六条第一款，要求游戏运营方作为广告发布者先行赔偿。相应地，此情形下的游戏运营方，也可能会要承担发布虚假广告的行政处罚责任甚至刑事责任。 其二，如果游戏运营方，对涉诈贷款APP广告业务承揽，并无直接接触，也无明确的意思联络，而是象出租场地一样，将游戏中附载广告的相关设链等业务，全部由广告平台商负责，游戏运营方不把控、不知道广告平台商在其游戏中具体推送什么广告的，那么，该游戏运营方就不属广告经营者或广告发布者，不会作为广告经营者、广告发布者承担连带赔偿责任或者先行赔偿责任。 不过，此情形下的游戏运营方作为涉诈贷款APP广告的发布载体提供者，应当作为“公共场所管理者”，依照《广告法》第四十五条，对其明知或者应知的利用其场所或者信息传输、发布平台发送、发布违法广告的行为予以制止。即，当有人或者有媒体曝光其游戏中附载了涉诈贷款APP广告，该游戏运营方就应当及时制止该涉诈贷款APP广告的发布，删除相关广告链接。否则，游戏运营方就构成明知应知涉诈贷款APP广告仍然提供发布载体，受害消费者可以依照《民法典》第1169条，要求该游戏运营方作为帮助侵权人承担连带责任；市场监管部门应当依照《广告法》第六十三条，对此情形下的游戏运营方明知或者应知广告活动违法而不予制止的行为，予以行政处罚。 如果游戏运营方基于该涉诈贷款APP广告已经获得较多收益，或者知道自己将通过该涉诈贷款APP广告会获得较多收益，那么，应当推定其明知应知自己的游戏中附载了案涉贷款APP广告。在此情况下，游戏运营方作为商业运营者应当知道开展贷款服务必须持证、相关贷款APP应当获得金融监管部门的认可，应当对案涉贷款APP广告承担更多的审查责任和注意义务，为此，可以考虑推定游戏运营方明知或应知其游戏中附载了涉诈贷款APP广告。 |
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