【原】“营利法人”，姜解《民法典》之七六

声明：敝号获 姜有生律师授权，连载 《姜解<民法典>》。

第七十六条　【营利法人定义】

以取得利润并分配给股东等出资人为目的成立的法人，为营利法人。

营利法人包括有限责任公司、股份有限公司和其他企业法人等。

【理解与评点】

1．本条定义“营利法人”，既为中国民法确定法人的分类标准，也明确营利法义的概念意义。由此产生关于法人分类的复杂话题。

“法人”自产生以来，如何分类便成为各国民法（当然主要是成文法国家，尤其采纳大陆法系立法体例的国家）不能轻易绕过的难题。根据中国学者总结，法人分类依照不同标准有如下层次的分类[1]。

（1）依法人的国籍，分为本国法人、外国法人。

（2）依法人的公私性质，分为公法人（如国家各级机构）、私法人。

（3）私法人依成立基础，分为财团法人、社团法人。财团法人是“财产的集合”（所谓财合），社团法人是“人的集合”（所谓人合）。

（4）私法人依目的事业性质有无营利性，分为公益法人、中间法人、营利法人。既不属营利法人，也难归于公益法人者为中间法人（如合作社、工会、商会等）。日本民法将法人既按此分类。

（5）社团法人依组织样态，分为公司、合作社、其他法人。

（6）公司法人依公司股东责任，分为有限公司、无限公司、股份有限公司。

（7）合作社法人依营业性质，分为生产合作社、消费合作社、保险合作社等。

2．中国民法对法人的分类历来不同于国外。《德国民法典》区分公法人、私法人，并将私法人分为财团法人和社团法人。韩国等国家、地区也采用这一模式。《日本民法典》将私法人分为营利法人、公益法人和中间法人。中国《民法通则》为适应当时社会经济状况，套用当时国务院“编制管理”核定的机构分类标准，将法人分为企业法人、机关法人、事业单位法人和社会团体法人。这一分类标准并非法学标准，更多是“行政管理标准”，体现的是计划经济的行政管理思维，导致法人类型的制度供给严重不足，难以容纳基金会、宗教活动场所等法人，而且使公法人与私法人的界限不明，理论界、实务界对此一直诟病。《民法典》前，《民法总则》主要依“法人是否营利”这一极具功能主义色彩的逻辑标准，将法人分为营利法人、非营利法人和特别法人。《民法典》本身就是对若干法律的汇编，在此问题上全盘接受了《民法总则》的规定。

自《民法总则》制定以来，这一分类仍然被许多人批评。事实上，早在《民法总则》制定过程中，就此问题（法人分类）产生了民法总则制定中的最大争论。当时讨论中有三种分类思路，一是按照传统的社团、财团两分法，二是按照营利法人和非营利法人分类，三是不采二分法，按照法人的具体形态分为企业法人、机关法人、事业单位法人、宗教法人、基金法人等。最终采纳了第二种意见，但该分类仍然有许多问题[2]：

（1）无法体现法人作为组织体的最根本特征，也使得民法典难以按照不同类型的法人特征针对性立法。如果说营利法人的立法主要可以《公司法》为弥补，非营利法人的立法规范就相对简略，难以适应各类众多的法人形态，害得立法机关增加“特别法人”。 

（2）无法反映不同法人类型的根本差异，导致法人制度无法“提取公因式”，有损民法典的体系化。以是否营利分类，仅仅能够看出法人存在的目的，而不能反映法人的其他特征。

（3）“营利”是民商法的常用术语，但非营利的目的涉及社会公共利益。法人的目的仅对设立者重要，法律没有必要对法人的目的作出实质性判断并进而强化社会公众的“功利意识”。

（4）不能穷尽法人的所有形态，尤其是中间法人。因为“营利”本身就很难界定，有许多法人同时兼有“营利”与“非营利”的特征，由此必然给这些“中间法人”的区分带来困难。现代市场经济条件下产生的、越来越多的机构难以简单定性为“营利与否”，比如商业信托（单一或集合的信托计划）、证券公司的资管计划、基金公司管理的基金、资产证券化中大量存在的特殊目的载体SPV等。

考察大陆法系国家对法人的分类，没有一种分类标准不存在瑕疵，但相对而言，法人“财团—社团”二分法的逻辑标准最能自洽，也是被世界各国普遍采用的分类标准。

3．《民法典》将法人分为营利法人、非营利法人和特别法人，类似于日本立法上的营利法人、公益法人和中间法人。就《中国民法典》的分类标准“营利目的”而言，法典强调营利法人不仅“以挣钱为目的”，还需要法人将“挣到的钱分给股东”。如仅有“挣钱目的”，而不向股东“分钱”的，则为非营利法人。这一“目的要件”以股东权利和公司利润最大化为目的，不仅以法律的形式强化了“金钱的信仰和力量”，更使得法人本应有的、深层次的精神目的（如慷慨、仁慈、公共参与、社会责任等）无形中被消解。这当然也是当今中国快速市场化在法律层面的反映，也许可应了那句名断“经济基础决定上层建筑”。

1.本条第二款事实上规定了营利法人的进一步类型区分：公司法人与非公司法人。公司法人当然是依照《公司法》设立的法人，中国公司法上只有两种公司——有限责任公司与股份有限公司。其中股份有限公司又可分为公众股份公司与非公众股份公司，前者还可进一步区分为上市公司与非上市公司。

非公司法人根据现实存在，包括：（1）非公司类国有企业（全民所有制企业）；（2）乡村集体所有制企业；（3）城镇集体所有制企业；（4）乡镇企业；（5）股份合作制企业；（6）非公司制的外商投资企业；（7）事业单位、社会团体设立的经营性企业（大多称为“中心”、“服务部”“咨询部”等）。

[1]张俊浩主编《民法学原理》上册，中国政法大学出版社2000年10月修订第三版，第179页。

[2]陈甦主编《民法总则评注》上册，法律出版社2017年5月第一版，第516页。

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