【浩瑞恒泰】关于212号文与82号公告中所得计算公式差异分析（答疑75）

原创 董红岩 浩瑞恒泰 2023-03-26 12:04 发表于浙江

问：国税函〔2009〕212号、总局公告2015年第82号的两类符合条件的技术转让所得优惠，其中212号文指的是符合条件的技术转让所得，82号指的是符合条件的5年以上非独占许可使用权技术转让所得。两者的技术转让所得公式是不同的，212号文公式：技术转让所得=技术转让收入-技术转让成本-相关税费；82号文的公式：技术转让所得=技术转让收入-无形资产摊销费用-相关税费-应分摊期间费用。为什么两者同属于技术转让所得而其在是否分摊期间费上却有不同口径？（答疑75）

浩瑞恒泰分析:

企业所得税法第六条规定的九种收入中无技术转让收入，实际上技术转让所得包含两类收入所得，即

转让技术所有权→财产转让所得

转让技术使用权→特许权使用费所得

前者属非日常经营活动，采用净额法所得额计入资产处置损益或营业外收入；

后者属于日常经营活动，采用总额法计入营业收入中。

而费用是企业在日常活动中发生的会导致所有者权益减少的、与向所有者分配利润无关的经济利益的总流出。

分析至此，可以看出，技术转让所得两条线

第一条线:

2009 212号文→财产转让→营业外收入→分摊费用一般不合理→公式中无分摊费考虑，但在第三条中文字表述做个补充，即如有特殊情况，分摊费用合理的，也可分摊，不受公式限制；

第二条线:

2015 82号公告→特许权使用费→营业收入→分摊费用一般合理→公式中对分摊费用予以考虑，但如有特殊情况，分摊费用不合理的，也可不分摊，不受公式限制。

笔者认为，对于两类所得公式计算问题，应基于企业所得税法第八条规定的基本扣除原则，即合理的、相关的支出原则。公式只是基于通常一般情形下的考虑，对于特殊情况，比如2009年212号文中的转让所有权时，如同时涉及国家税务总局公告2013年第62号中提到的，可以计入技术转让收入的技术咨询、技术服务、技术培训收入，则就会涉及合理分摊期间费用问题，此时只要符合合理的、相关的原则，合理分摊期间费用则可以考虑扣除。

而对实施条例第一百零二条的规定，企业同时从事适用不同企业所得税待遇的项目的，其优惠项目应当单独计算所得，并合理分摊企业的期间费用；没有单独计算的，不得享受企业所得税优惠。依102条规定，应合理分摊企业的期间费用，而国税函（2009）212号规定的公式中没有考虑分摊企业的期间费用，是否违反上位法问题，浩瑞恒泰认为，102条此处表述为合理分摊，而非必须分摊，意指分摊费用如果合理，就能分摊；分摊费用如果不合理，就不能分摊，所以212号文规定不违反上位法。

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