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“违约与侵权竞合与民事责任优先”,姜解《民法典》之一八六~一八七

 Wain X-Ding 2023-04-19 发布于天津

明:敝号获 姜有生律师授权,连载 《姜解<民法典>》。

第一百八十六条 【违约与侵权竞合】

因当事人一方的违约行为,损害对方人身权益、财产权益的,受损害方有权选择请求其承担违约责任或者侵权责任。

【理解与评点】

依据民事主体违反的民事义务性质不同,可以将民事责任分为违约责任与侵权责任。违约责任是契约一方当事人违反契约义务而对另一方当事人应承担的民事责任。侵权责任是行为人实施违法行为,侵害他人的民事权利,造成人身、财产损害或精神损害应承担的民事责任。违约责任与侵权责任大致有如下区别:

1.违反的义务不同。侵权责任违反法定义务,违约责任则违反约定义务。

2.保护范围不同。侵权责任保护的范围广泛,包括人格权、身份权、物权、债权、知识产权和继承权等。违约责任保护的范围则受契约相对性限制,主要保护当事人债权。

3.责任后果与承担方式不同。违约责任的法律后果依据法律确定,也可以由当事人事先约定,责任形式主要以赔偿损失、支付违约金等财产内容的责任形式,通常不包括精神损害赔偿。侵权责任并不能由当事人事先约定,而由法律直接规定责任后果。如侵权人未给他人造成损害,一般不承担民事责任。侵权责任除采取赔偿损失这一财产性承担方式外,还可以采取消除影响、恢复名誉等非财产性责任承担方式。

4.归责原则不同。违约责任依严格责任原则,只要当事人违约即承担责任,而不问其是否存在过错。侵权责任一般以过错为责任承担要件

5.举证证明责任分配规则不同。侵权责任由受害一方对侵权责任的构成负证明责任,而违约责任的证明责任则相对复杂。

民事主体的同一行为符合两个或两个以上不同性质的法律责任的构成要件,依法应当承担多种不同性质的民事法律责任被称为法律责任竞合。社会生活中,经常会存在违约责任与侵权责任竞合的情形。如医疗法律关系中,医患之间存在医疗契约关系。当医患一方未履行法定或约定义务,即构成违约应承担违约责任。同时,医疗机构过错诊疗侵害患者生命权、健康权、身体权时,又构成侵权责任。

当违约责任与侵权责任竞合时,中国《民法典》允许受损害一方当事人选择主张违约责任或侵权责任。本条规定并无不妥,但值得讨论的问题是:

1.当事人(债权人)能否就违约与侵权分别起诉。《民法典》对此并未规定。司法实践通常的认识和作法是确认当事人享有选择权,即只能择其一主张而不能分别或同时主张。分析本条规定,法律并无同时或分别主张的禁止性或限制性规定。

2.违约责任与侵权责任有无先后之分。依本条规定,法律显然并不做此区分,越来越多的学者认为尊重契约当事人对于风险的分配,违约责任应当优先于侵权责任。

第一百八十七条 【民事责任优先】

民事主体因同一行为应当承担民事责任、行政责任和刑事责任的,承担行政责任或者刑事责任不影响承担民事责任;民事主体的财产不足以支付的,优先用于承担民事责任。

【理解与评点】

同一法律行为,可能同时产生民事法律责任、行政法律责任和刑事责任,此谓法律责任聚合。法律责任聚合在法理上是法条竞合的结果,如产品质量发生致人损害后果,自民事法角度,应承担民事责任赔偿,自行政法角度,会被予以行政罚款等行政处罚,同时产品生产者还可能被追究刑事责任。法律责任聚合,责任人应分别承担民事责任、行政责任和刑事责任,如民事赔偿、行政罚款和刑事罚金(或没收财产),其中任何一种责任的承担不能成为不承担其他法律责任的理由和根据,但当这三种法律责任均需责任人承担财产责任时,却可能面临责任人的责任财产不足以承担全部法律责任,即不能同时满足民事赔偿、行政罚款和刑事罚金或没收财产时,如何确定各法律责任承担的先后顺序,体现对何者利益的优先保护。《民法典》结合《侵权责任法》规定(第四条),建立本条法律责任聚合时民事责任优先原则,体现对民事主体权益的保护和对市场机制的维护,当然也是对法律责任制度功能的合理配置。民事责任优先原则不仅体现在《民法典》,其他法律也有规定,如《刑法》(第三百六十二条第二款)、《公司法》(第二百一十四条)、《证券法》(第二百三十二条)、《合伙企业法》(第一百零六条)、《食品安全法》(第一百四十七条)、《产品质量法》(第六十条)、《证券投资基金法》(第九十九条)、《个人独资企业法》(第四十三条)。

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