公道与法度的历史守成

《文汇报》第八版读书

2023.5.31（星期三）

文化寻踪

公道与法度的历史守成

陈 斌

揆诸人间秩序，法律所存之处，必有法的观念支撑。法、律之别，意在提醒世人：规则之上另有公道，律令之外尚有法度。董彦斌教授所著《法的思想世界》，正是借助法的观念思辨，旨在探究秩序生成的公道之理、规则之上的优良法意。

《法的思想世界》
董彦斌 著
出版社北京大学出版

全书共有十篇，以《除魅》为起点，讲述法律理性化的世界图景；以《复魅》作结尾，所论关切之处，仍是规则之上的法度理念。此章虽以康德之论为引，但当末尾提出厚生、求知、明理的理想图景时，便展现了作者本于中国传统的问题意识。

通读此书，留存的整体印象是：法理与史论，构成了两个思考基点。前者显明，后者隐微。首先，以法之名，自然法与现代法、中国法与世界法、法律人与民众、国家与社会秩序，均成为法理论述的环节。其次，十章专论，包含三个历史维度：历史作为分析方法、历史作为论证资源、历史作为超越性的法意载体。古今互参，则史论生焉。

世道关乎人心，而人心总与法意相连。在开篇的《除魅》一文中，作者详述法律演化的世界历史图景，并提出了一则独特见解：“迄今以为，一部法律和司法的历史，就是一部除魅的历史。”这一论断具有双重意义：从法学角度来看，它是关于法律演化的经典命题；自史学视角而言，它构成了勾连古今的普遍史观。无论法的除魅，还是法的复魅，都隐含了背后的主语。原因在于，除魅与复魅均难以绕开人与人心。纵观世界史，人心的觉醒与对人的启蒙，最为惊心动魄，其中也多有曲折。法的演化如此，而国家与区域秩序的生成，也同样如此，需要考虑人的要素，尊重人的主体性。在适度开放的社会结构中，才能塑造富有活力的理想秩序。

史论中抽象的“人”，也需转化为具体的历史形象。卡夫卡的作品《法的门前》，有多种解法。法外之人，终其一生，求法未得，但又似有所得。在求解与无解的无限往返中，也引出了一个根本问题：何为法意？对这一问题的思考，恰恰又关乎人心，关乎公道。在《法律人》一章中，作者借韦伯的《法律社会学》，引入了关于法律人的讨论。

至此，书中所述法意，既包括法的演化规律，又包括共同体秩序生成的应然法理。所论人心，则包含“人”的多重形象。“民众”“法外之人”“法律人”，其所思所虑，不仅关乎法律秩序的日常运行，而且与国家法政秩序息息相关。

第八章《习惯法》所论，不是私法/司法面向的习惯法，而是公法/公共法层面的历史习俗和惯例。作者以柏克和潘恩之论作为切入点，提出了一个基础问题：“人是要尊重历史中形成的现有秩序，还是要更尊重基于自然禀赋而被明确的自然权利？”柏克强调历史传统的重要性，潘恩则以自然权利为据，试图打破习俗束缚。二者各执一端，难以折中，无法调和。然而，如果跳出二人的讨论语境，那么自然与历史的关系就是另一景象。

第七章所论法意便是如此。此篇以孟德斯鸠《论法的精神》作为论述起点，颇具新意地提出了两种自然法：理想型的自然法和现实型的自然法。作者认为，孟德斯鸠是现实型自然法的代表，在后者的思考中，土壤、气候、先例等，对法的精神皆有影响。自然与历史并非处于两极状态，而是共同构成了法的社会之维。

回到古老的东方，自然与历史及其承载的公道与法度，更是独特的。作者以天理等作为中国版的自然法表达，提炼了十条自然法“总则”，并作理论释义。上述思考或许仍然有待完善，但读完此论，至少也留下两点思考空间：第一，在中国法的思想谱系中，律令之上自有公道观念与法度理念，即便难以“命名”，但它始终以观念形态规训人世立法；第二，在传统中国的语境中，自然与历史并非二元对立，而是具有同构性，二者共同塑造了古老中国的法意世界。书中最后一章曾以法则的终极原理，指称自然法的本源。尽管作者就此收束而未作展开，但若问渠哪得清如许，则其源头或许正在历史之中。这是全书的知识留白，也是历史时常隐而不表的自然样态。

END

微信编辑丨周怡倩