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朱妙春:商业秘密诉讼中如何寻找秘密点丨知产大咖课

 律新社 2023-10-19 发布于上海

秘密性是商业秘密的核心特征,秘密点是商业秘密秘密性的具体表现,寻找秘密点即成为办理商业秘密案件的关键。寻找秘密点的经验可总结为寻秘“三字经”,具体表现为:特点有三性、关系有三种、区别有三点、思路分三层、操作三步曲、案例举三起、体会悟三条、秘点选三个。

在“知同道合 智汇未来”——第八届徐汇滨江法治论坛的分论坛四上,上海朱妙春律师事务所主任朱妙春作“商业秘密诉讼中如何寻找秘密点”主题分享。朱妙春律师从事知识产权维权工作近30年,是中国最早从事知识产权维权的专家型律师之一;尽管已经78岁,但他仍旧热情满溢,坚守在知识产权维权一线。

本次论坛汇聚了诸多行业领袖与专家,“律新V品”将各位大咖的分享整理成文,形成系列“知产大咖课”,并同步收录进“律新社友汇”会员课程频道,供知识产权法律人学习、参考、交流。朱妙春律师的主题分享整理如下:

朱妙春

上海朱妙春律师事务所主任

商业秘密和秘密点

商业秘密实际上就是秘密点,秘密点是商业秘密的形象化称呼。2017年11月4日,《反不正当竞争法》进行了第一次修订,于2018年1月1日起施行。其中第九条对商业秘密作出了定义:商业秘密是指不为公众所知悉、具有商业价值并经权利人采取相应保密措施的技术信息、经营信息等商业信息。该定义体现了商业秘密应当具备秘密性、价值性和保密性,其中,秘密性是核心。可见,秘密点是商业秘密秘密性的具体表现。

如何寻找秘密点

寻找秘密点的经验可总结为寻秘“三字经”,具体表现为“八个三”。

(一)特点有三性

包括秘密性、保密性和经济性。其中的经济性即商业价值性。

(二)关系有三种

分别是与专利、与商业秘密和秘密点大小的关系。

(三)区别有三点

相对于专利而言,秘密点是点状的、相对的和低创的。有些商业秘密无法申请专利,故不能适用等同侵权;而有些商业秘密可以申请专利,在申请专利前属于商业秘密,申请专利被公开后不再是商业秘密。

(四)思路分三层

首先读懂事实,再区分是否为公知技术,最后判断确定是否构成秘密点。确定是秘密点后,再思考如何维权。

(五)操作三步曲

包括听、看、问。“听”指听技术人员和专家讲述涉案商业秘密的技术背景和研发过程;“看”指看资料(包括检索专利的布局情况)、看图纸等技术资料和看实物;“问”指问涉案商业秘密的创新点、发明点、与前不同、与众不同之处。

(六)案例举三起

寻找秘密点的经典案例可以参考上工打桩锤案、砌块成型机案和克狄视频芯片案。下面主要分享其中的两个案例。

1. 克狄视频芯片案

此案在首次鉴定时,虽认为晶体管是该技术的秘密点,但鉴定专家意见不一,其中一个专家认为没有秘密点,因此公安不予立案。

我接到案件后,先听取克狄公司两位高管和一位工程师对案件情况的介绍,了解了首次鉴定的经过、公安不立案的原因,以及鉴定专家意见不一、少数服从多数等基本情况;同时,我还了解到设备有一个置金装置,内有被置金层所覆盖的镇流电阻。我向企业技术人员询问置金层是否可以随意打开、置金装置中的电阻是否可以随意取出、电阻值是否可以随意获取等问题,技术人员均回应称“不可以”,并称置金装置是一个密不可分的整体,打开置金层时电阻会随之破坏,电阻值是一般人不能随意获取的。

根据上述情况,我分析后认为,秘密点应重点突出置金装置内的镇流电阻参数值;作为秘密点的证据补强,再增加某部分电路所使用某晶体管的技术信息作为秘密点。第二次鉴定报告认为,克狄公司主张的600欧姆镇流电阻的技术信息属于非公知技术信息,而选用的某晶体管的技术信息属于公知技术信息。但是,由于被告证明其选用的对应电阻并非600欧姆,因此不侵犯克狄公司的商业秘密,最后公安仍然没有立案。

2. 上工打桩锤案

上工公司一家代工厂的老板注册成立无锡公司生产打桩锤,并将上工公司的技术人员挖走,盗取上工公司的整套图纸。无锡公司恶意诋毁上工公司的产品质量,同时利用曾经合作时获取的经营信息抢占上工公司的市场,导致上工公司连年亏损、几濒破产。

我接到案件后,首先与该企业的工程师交谈,听取他们对该机械技术结构的初步介绍,又与该企业的副总工程师交流,其认为并没有商业秘密可言。于是,我查阅了总装图和标有工艺、技术要求、材质、公差与配合的零部件图等材料,结合图纸的参数(主要是活塞顶面的半径值)和图纸的技术要求分析判断,认为存在5个秘密点。最终经过鉴定,认定了4个秘密点。法院根据鉴定报告予以立案,并进行搜查、逮捕和判决。

(七)体会悟三条

第一,律师至少要是半个专家。在商业秘密诉讼中,律师起码要有定性的能力,应对当事人提供的信息进行由表及里、由此及彼、去粗取精、去伪存真的分析、整理,判断出有无秘密点。

第二,要借助他山之石。企业可委托专业的鉴定机构进行定量分析,精确判断秘密点的内容和数量。鉴定中心的鉴定人员都是某专业领域的专家,其高超的专业技术也可帮助启发企业挖掘更多有效的秘密点。目前,借助鉴定机构寻找秘密点的情况较为普遍,特别是在商业秘密维权中。

第三,秘密点要选三个左右。在商业秘密维权中,选择最重要的三个左右的秘密点最为妥当,既不用担心举证责任的负担过重,也不用担心因秘密点被否定而导致维权无法继续。

(八)秘点选三个

即选择三个最重要的秘密点最为稳妥。

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