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周六说法 | 执行案件办理实务之立案实施与财产探查

 汤康康律师 2024-02-26 发布于安徽

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针对执行案件前景与现状,简而言之就是案件数量多、执行难度大、涉及周期长等,而执行案件的本质,便是寻找被执行人的财产,依据法律向申请人强制支付的过程

律师涉足执行案件需要相当的专业性本次周六说法内容,共分为两个部分。第一部分,由张鑫律师从执行案件的立案与实施来阐述执行案件的办理过程;第二部分,由王子龙律师结合执行阶段的财产探查进行细致分享本文就前述内容简整成文,以抛砖引玉,愿与更多的同行了解执行案件,办好执行案件。

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第一部分:执行案件的立案与实施


2022年5月,在北大法宝上搜索执行案件,已经公布的有2800多万件,而民间借贷纠纷有1300多万件,交通事故案件只有500多万件。也就是说,执行案件的数量远远超过了其他常见的民事纠纷,这是一片有待于发掘的富矿。

执行案件不易开展,原因诸多,主要是以下几个方面:第一、案件程序复杂。执行程序尚无完整法律,执行程序散见于民事诉讼法和几十个司法解释中或部分省高院规定。办理一个执行案件需要多个法规的混合使用,还有一些需要和政府部门查询相关事实会涉及到行政法规和规章。第二,执行案件周期长。一个案件从立案到执行完毕至少需要半年时间,且不包括拍卖变卖等程序。第三,被执行人转移财产恶意逃避债务。

(一)执行案件的接案与代理

执行案件来源主要有三种。第一种,公司或者自然人慕名而来直接委托个案。对于普通律师来说这种案件数量不多,具有很强的随机性。第二种,诉讼案件转化为执行案件。办完诉讼以后当事人比较信任律师,然后委托办理执行阶段,这种案件优势在于前期诉讼做完以后对当事人和对方的情况比较了解,可以不用做大量的调查,但是这种案件仍然不能确定每一个当事人都委托律师做执行,而且这样的诉讼案件标的额可能不是很大。第三种,金融机构比如银行等委托大批量的催收和执行案件,这种案件数量多并且执行案款数额巨大,需要长期耕耘积累经验,前期投入很多人力、物力后期才能有执行回款。

执行案件委托手续有四个比较重要的注意事项。一是委托合同里面执行案件的收费问题。一般来说,非经委托方书面同意,代理律师不得代收案款。在执行案件办理的前期为了保护律师一般都不会代收案款;在以后,为了提高效率,可以直接代理收款,然后扣除了律师费后再转账给当事人。二是律师费的计算。律师办理执行案件一般是风险代理,律师事务所在风险代理各个环节收取的律师服务费合计最高金额应当符合司法部关于风险代理的相关规定。第三个问题是风险提示。在当事人委托的过程中律师一定要告知当事人执行阶段存在的风险,告知当事人无财产或者无足够财产可供执行的风险,被执行人没有财产或者没有足够财产履行生效法律文书确定义务的,人民法院可能对未履行的部分裁定中止执行,申请执行人的财产权益将可能暂时无法实现或者不能完全实现。第四个问题是授权委托书内容。执行案件中推荐律师尽量多得到当事人的授权,以便进行财产调查。

二)执行案件的立案与办理

以济宁市任城区法院为例,首选在网上立案,执行案件和诉讼案件类同。如果诉讼案件是该律师办理的,那么申请执行网上立案会更方便。现在已经不需要去法院提交执行申请书,可以直接在网上申请,上传生效裁判文书、当事人身份证明、授权委托书、律所公函、律师证复印件及执行申请书等材料。网上立案审核通过后,至任城法院执行和解中心提交纸质版材料,同时填写执行笔录。关于笔录中是否同意调解一项,调解问题要根据不同案件进行不同对待。如果对方当事人是有能力履行并且双方关系尚可,可以选择同意调解以达成执行调解书;如果对方恶意逃避执行,则选择放弃调解即可。

(三)在执行中可以对被执行人采取的措施

执行过程中,对被执行人可以采取的措施非常多,这里主要分享三个常见的措施。

第一,申请法院查控,冻结、查封财产和申请法院拘留。在执行案件办理中,可以申请法院通过内部系统查控被执行人的银行账户、名下的房产、车辆和其他可以被执行的财产。但是,一般查不到有价值的财产,因为被执行人逃避执行,往往提前转移财产。除了法院查控,律师可以申请法院向被执行人发送报告财产令,对方如果没有报告或者没有据实报告,律师可以申请法院拘留被执行人,在掌握了呗执行人居住地或者工作地的前提下,直接拘留效果显著。

第二,列为失信被执行人名单。最高人民法院关于公布失信被执行人名单信息的若干规定里面规定了六种情形,被执行人未履行生效法律文书确定的义务,并具有该六种情形之一的,人民法院应当将其纳入失信被执行人名单。各级人民法院应当将失信被执行人名单信息录入最高人民法院失信被执行人名单库,并通过该名单库统一向社会公布。各级人民法院可以根据各地实际情况,将失信被执行人名单通过报纸、广播、电视、网络、法院公告栏等其他方式予以公布,并可以采取新闻发布会或者其他方式对本院及辖区法院实施失信被执行人名单制度的情况定期向社会公布。

第三,限制被执行人高消费。根据最高人民法院关于限制被执行人高消费及有关消费的若干规定,如果是被执行人未按执行通知书指定的期间履行生效法律文书确定的给付义务的,人民法院可以采取限制消费措施,限制其高消费及非生活或者经营必需的有关消费。限制消费措施一般由申请执行人提出书面申请,经人民法院审查决定;必要时人民法院可以依职权决定。作为申请执行人,要主动申请法院进行限高。在被执行人限制高消费后,律师及申请执行人也要不断跟进,万一发现对方进行了高消费行为就向法院举报,可以再次进行拘留,进而让我方当事人实现执行回款。

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张鑫律师分享现场

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二、执行案件的财产查控

关于执行案件中的财产查控部分,本文吸收了北京市中闻律师事务所侯志涛律师的一些宝贵经验,借花献佛,与大家共享。侯志涛律师是公安出身,对财产线索的查找充满了刑侦色彩,把抓犯罪嫌疑人的技艺用在欠债不还的普通民众身上,属于是降维打击,效果很好。

执行案件就像捉迷藏,先找人,再抓人。财产探查部分,就是如何找到人的过程。至于抓人,如何立案,执行措施,执行程序,都是建立在找到钱的基础上。在执行案件中,有的被执行人是真有钱,有的被执行人则是真没钱。律师能做的就是调查实情,在实体诉讼定分止争后,尽可能地使真有钱的当事人无法逃脱社会公义的执行,而财产探查包括三个基本步骤,分别如下

(一)前期了解案情

进入到一个案件,首要的步骤便是查阅交易底档,查阅诉讼卷宗,查阅执行卷宗,向委托人了解情况。这四步自不必多说,这些都是与案件最密切相关的材料,从中蕴含着很多有价值的财产线索。尤其是交易底档,在产生交易时,往往并不是以违约为目的,双方当事人都是真诚的意思表示达成合意,所提供的信息往往不会特意躲避侦查,更具有价值和可操作性。

(二)进行立体化网查

曾经在互联网野蛮发展的时期,也有过一种特殊的立体化网查叫人肉搜索,现在被戏称为开盒,开盲盒,看看你这个账户下面是什么人,干过什么事,居然发表这种言论?当然,人肉搜索,肯定是违法的。但在法律允许的范围内,对公开的个人信息进行调查收集,是依法有据的,也总能在他们公开的信息中获取线索,见微知著。立体化网查的步骤如下:

1、百度信息。可以搜索的关键字包括被执行人的姓名,联系方式,身份证号等一切有关的只言片语。百度作为中国最老牌的搜索引擎,沉淀了中国互联网几十年的记忆,在几十页的时候可能突然出来一个陈旧的网站留有当事人的重要线索。在百度搜索结果后面,往往有一个百度快照功能,快照是百度对某一时期该页面的信息截取缩略。百度快照的更新可能没那么及时,有时候这个网页被删了,被修改了,被屏蔽了,快照也会留存下宝贵的数据供我们查看。

2、第三方平台的网查功能。如果当事人是法人,或者他是法人高管,就有机会可能从第三方网查平台上获取线索。查企业,查老板,找关系等功能,可以帮助我们迅速确定当事人名下的企业,对公账户信息?到期债权?有无出资不足的问题?有无抽逃出资的问题?这个企业关联企业是哪些,有没有出现混同的可能?是否到了期限?要不要追加?是个体工商户的,还可以追加经营者。现有的天眼查,爱企查,企查查等网站都有这些功能,可以对企业进行初步了解。

3、查询被执行人相关的裁判文书。不只是从裁判文书网进行查询,还可以通过威科、北大法宝、无讼、法信、律商、理脉、聚法、把手、律呗等网站进行全方位查询,对有关当事人的所有裁判文书进行调查,着重对于法院查明部分进行总结。被执行人可能经历过很多的案件,根据时间不同,判决书上的信息也会发生变化,在法庭审理中也有可能被动或主动披露一些关于自己的信息,成为调查当事人财产的重要线索。

4、查询被执行人财产的拍卖信息。裁判文书,查的是已生效的判决,或者已终本的执行,但是正在执行的案件就肯定无法查询到。但是可以查询正在进行的财产拍卖信息。假设,被执行人的财产在另一个法院正在被执行,他们运用各种手段查到了当事人未登记的一套房产,当地法院委托了阿里法拍,我们查到了这个线索,就可以就拍卖后的款项剩余部分进行执行。可以查询的网站包括人民法院诉讼资产网,阿里法拍,京东法拍,公拍网,中国拍卖行业协会网,工商银行融e购等,各个网站之间数据并不互通,需要全部轮序查询,

5、查询被执行人拥有的特殊财产。如商标权,可以上中国商标网,商标网上检索系统进行查询。专利权,可以用专利检索及分析网,国家知识产权局专利查询系统查询。著作权,上中国版权保护服务中心查询。域名,可以从中国互联网络信息中心,工信部ICP域名信息查询。具有积极含义的短字段顶级域名价值特别大,有的甚至能卖到几百万,如果被执行人从事互联网行业,他们所拥有的域名可能比公司价值还高。

6、查询被执行人的动产财产。登录动产融资统一征信系统对被执行人的动产抵押情况进行查询。

7、查询土地信息网站。土地的流转往往伴随着巨额的资金流动。在中华人民共和国自然资源部,全国土地估价监管系统,中国土地市场网中查询,如果被执行人有过对土地的招拍挂操作痕迹,可以进一步地针对性探索隐匿财产。

8、查询房产信息网站。各省不动产登记中心,都可以查询到房产的信息。当然这套查控系统是有漏洞的,只能查询到被执行人登记在名下的房产。如果房产没有登记,或者没有在他名下,是没办法查询到的。

9、查询行政处罚信息网站。行政处罚信息网,市场监督管理局,或者天天法务这样的第三方网站,都可以查到被执行人可能具有的行政处罚记录。行政处罚,处罚的是行为,是做了某件事做的不规范的行为。如果他有一个环保处罚,那至少说明被执行人的厂房存在污染,存在污染就说明他在经营,那他就理应有偿还能力,甚至可以作为证据去认定一个拒不执行判决裁判罪。

10、调查案件中现有的其他线索。这条就是根据个案不同,灵活处理手中的现有线索。有一个案件,调取房产线索,查出来被执行人早已出卖名下房产,只备案登记了一份合同和一张隐藏了税率税款的发票。即可通过一体化政务服务平台,根据这张发票的税号去验证发票,最终从网上查到了发票的原件,一张增值税发票,税率和税款都是0,就说明它在出卖的时候并没有交税,这张发票就可以作为证据,去猜测这套房屋是不是虚假买卖,提交法院进行进一步的调查。

(三)线下探查

在经过立体化网查后,我们对被执行人的财产能具有一个大体认识,进而可以针对性去查询被执行人的财产线索。

1、对被执行人的日常生活进行调查。能反映被执行人是否有钱,大概就是衣食住行四个方面的消费等级最为直观,被执行人在表示自己无力偿还债务,申报了仅有的财产后,穿的什么名牌,住的什么楼盘,吃的什么酒店,开的什么豪车,都能反映出财产申报是否真实。委托人与被执行人能发生财产纠纷,大多是熟人关系,委托人通过自身途径获取的线索有时是律师和执行局所做不到的。

2、被执行人是自然人的:调取被执行人的相关户籍信息;调取被执行人的婚姻登记信息,婚姻存续的,可以执行与配偶共有的财产,离异的,如果存在假离婚转移财产情况,可以执行被转移走的财产;调取被执行人的银行流水,注意要包含流水的对手信息,以调查资金走向;调取被执行人的不动产信息;调取被执行人的社保、公积金账户信息。

3、被执行人是法人的:到被执行人的经营场所查看走访,观察是否有在正常经营;调取被执行人的,其母公司,其子公司的全部工商底档,调查是否有财产混同或抽逃出资的问题;调取被执行人的银行流水信息,调查资金走向。

在未来,财产不仅以动产,不动产的形式存在,还会有更多的表现形式。如果被执行人散尽家财购买了数字虚拟货币,中国又不承认虚拟货币,法院不可能将它挂上法拍,也不可能对虚拟货币强制转移交付。数字货币通常以区块链技术为基础,去中心化,难以监管,更不存在数字货币中央银行进行强制操作,被执行人不配合几乎没有途径可讲,算得上是新兴科技对传统公权力的挑战,未来还是一片蓝海。

文康(济宁)律师事务所定期举办培训讲堂,《周六说法》是所内常态化法律培训项目,聚焦法律实操运用,推进办案技巧和经验的交流分享,提高青年律师实务专业技能和法律服务能力,实现青年律师成长赋能,培养德才兼备的法律人才。

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王子龙律师分享现场

(声明:本文仅代表作者个人观点) 

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张鑫

实习律师

zhangxin@wincon.cn

张鑫,硕士研究生学位,山东文康(济宁)律师事务所实习律师。实习期间,同律师团队共同参与多起民商事争议解决与争议处理业务。

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王子龙

实习律师

wangzilong@wincon.cn

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