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作者：何国铭律师 （专注于商标犯罪与商业秘密犯罪案件控告及辩护） 微信公众号：知产刑案何国铭 涉嫌假冒注册商标罪？签署认罪认罚具结书要谨慎。今天来讲讲我们最近办理的一起假冒注册商标罪，这个案件刚开完庭，还没出判决，案件的信息还不方便透露得太多。我们就来聊聊这个案件遇到的一些情况吧。这是东北某省案件，当事人家属打电话联系我的时候，是在审查起诉阶段，当时我在云南办案。她向我咨询，说，她丈夫涉嫌假冒注册商标罪，涉案金额是70多万，有自首、坦白、退赃、赔偿被害人损失等有利情节，同时，她丈夫在五年内因生产销售伪劣产品罪被判处了拘役，案发前已经服刑完毕了。办案检察院想和当事人签署认罪认罚具结书，给的量刑建议是有期徒刑两年六个月。她就来咨询我，问这个认罪认罚能不能签，我思索了一会，根据她所说的这些有利及不利的情节，算了一下刑期，认为刑期应该在1年到1年7个月之间是比较合理的。所以建议先不签，后面案件到了法院，在审判阶段再和法院签，到时尽量把刑期降低一些。 过了大概一个星期，她又电话联系我，说她很早之前已经在当地委托了一个律师，当地的律师说如果不签认罪认罚，刑期会加重，所以，考虑再三，还是决定签了。她说，现在案件已经进入法院阶段了，想委托我介入这个案件，希望能在刑期上再减少一些。 我介入案件后，经过阅卷和会见，写了十几页的辩护词，全面论述两年六个月的刑期不合理，同时，也收集了很多全国的同类判决，以作为辩护词的附件。这些材料，我们在开庭前都已经递交给法院了。并且，我们在开庭前，去会见当事人，给他做庭前辅导时，也全面向他说明刑期应该怎么计算，他当时是同意我们的观点，希望能和律师协力，争取个好的结果。但是，等到开庭了，也许他是在看守所待久了，受到其他人的说教，又或者是出于庭审中严肃的气氛的影响，当庭又明确认可了检察院的量刑建议了。迫于无奈，我当庭和合议庭说，行使律师的独立辩护权，在法庭上花了半个多小时，来论述这个量刑建议不合理。 为什么在当事人当庭认罪认罚的情况下，我要坚持认为检察院给的量刑是明显过重的呢！主要还是以最高法、最高检出台的关于《常见犯罪的量刑指导意见》》的规定，以及某省高级人民法院出台的《人民法院量刑指导意见》实施细则的规定作为依据。 首先，基准刑不明，对于既存在有减轻、从轻处罚情节，又存在加重处罚情节的，要计算出具体刑期，首先是需要确定一个基准刑，这个是基础，然后再根据《量刑指导意见》的方式计算出具体的刑期。但是很明显，量刑建议书与认罪认罚具结书是没有体现基准刑的，量刑建议书是如何计算出两年六个月的刑期呢？这个过程也是不明晰的。为了查明基准刑的问题，我们收集了很多相似案例，认为当事人的基准刑应该在有期徒刑三年至三年六个月之间。关于这些案件的判决书，我们在庭前已经提交给法庭用以参考了。 另外，针对刑期的计算，我们专门做了一个表格，以量刑指导意见为依据，对于从犯，可以减少基准刑的20%-50%；对于次要主犯的，可以减少基准刑的20%以下。对于自首，可以减少基准刑的40%以下；对于坦白，可以减少基准刑的20%以下；对于退赃、退赔的，可以减少基准刑的30%以下；积极赔偿但没有取得谅解的，可以减少基准刑的30%以下；对于有前科的，可以增加基准刑的10%以下。为了公平起见，我们选取了上述量刑情节中的平均数，例如，40%以下，就选取20%，30%，就选择15%这样一种规则，最终算出刑期应该是在有期徒刑一年至1年7个月之间。 还有另外一个点是我们重点攻击的，就是当事人有一个同案犯，和他的涉案金额是相差无几，但是，这个同案犯的量刑是没有自首和赔偿被害人损失的情节的，而他的量刑是在三年两个月，所以，一比较，两个人之间就仅仅是相差8个月，那么，自首加上赔偿被害人损失的情节就仅仅减少8个月吗？很明显，8个月是不足以体现这两个情节的。 现在案件开完庭了，但是判决还没下来，我们也不知道结果会怎么样。但是通过这个案件，我想给大家的建议是，签署认罪认罚时要非常谨慎，尤其是需要注意检察院给量刑建议的时候，有没有说清楚基准刑是多少，每个有利情节能降低百分之几的刑期，然后，自己私底下要去算一下，看这个量刑建议合不合理，然后再决定签还是不签。 |
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