股权代持是否合法？

有读者朋友问到这个问题，我就专门写篇小文回答一下。先上结论，股权代持通常都是合法的。

除非，该隐名股东依法就不能开展经营活动或者不能投资相关项目。比如说，一位外国企业家作为隐名股东，找一位中国人做显名股东，投资了法律法规禁止外商投资的项目……然而，这实质上也并不是股权代持行为违法，而是该投资行为的违法。

因此，我们也可以肯定一点说，股权代持行为是合法的，这只是隐名股东与显名股东之间基于自身合法权利作出的安排，法无禁止即自由。

那么，通常情况下，我们会在哪些情形下做股权代持呢？

一是对员工进行股权激励。大多数公司的员工都具有很大的流动性，公司当前的核心员工随时会离职，公司今后也可能随时有优秀的员工加入，因此，如果对员工进行股权激励就要做工商登记变更，就会频繁进行变动。而股权变更程序比较复杂，还会涉及缴纳个人所得税或企业所得税。所以，股权激励最简便的方法就是做股权代持。

二是保证创始人的控制权。有一些情况下，创始人一开始本来股权占比就不多，如果在引入新股东时继续分股权，就会进一步削弱创始人对公司的实际控制，虽然也可以采取一致行动人、同股不同权、类别股等做法，但在双方有信任基础的情况下，股权代持无疑是最省事的，省却了工商变更登记的繁琐程序。

三是为了方便公司管理。有时候大股东为了便于公司的管理控制，也会主张用股权代持的方式来引入新股东。有一些老板听过一些股权课后，可能认为持股比例只要达到67%以上，就可以无视其他小股东的意见，对公司所有事项都可以一票通过，其实公司还有不少事项是需要全体股东一致同意才能推进的，哪怕持股比例只有1%的小股东也可以影响到这些事项的决策。特别是新《公司法》又大大强化了小股东的权利，股权代持对于实际控制人而言，在今后可能会更加必要。

四是出资人不方便显名。这类情况很好理解，很多时候股权代持都是为了回避显名。比如有的出资人是国家机关或国有企业工作人员，作为显名股东虽然并不违法，但有可能违纪，也有可能造成不良影响，于是做隐名股东更加合适。再比如说，我们一些企业家在某些领域已经取得成功，准备成立一些公司与自己现有产业开展关联交易，或者与现有公司开展良性竞争，又或者是为了第二发展曲线做准备，再或者是尝试一些成功把握不大的新项目等等，为了避免不必要的麻烦，也可能会选择股权代持。

以上四种情况，股权代持行为均是合法的。股权代持的关键问题其实不是合不合法，而是股权的代持方和被代持方权利义务如何界定，如何保障好双方的权益、防范好双方的风险。

因为从明面上讲，法律法规只认可工商登记上的股东，显名股东无论是去质押股权、用股权担保、甚至转让股权，都是合法有效的，如果显名股东因债务纠纷被司法执行，那么其所持有的股权也将被列为执行财产；而另一方面，显名股东也要承担因代持股权而产生的法律责任，例如可能承担公司注册资本的补足责任，可能承担公司债务的连带责任，也可能承担公司违法带来的行政处罚、甚至刑事责任。

因此，为了平衡好、界定好隐名股东与显名股东的权利义务，双方一定要签订好股权代持协议，保障好各方的合法权益，这并不是信任不信任对方的问题，而是为了让自己和对方都更加安心，只要集中心思精力做好该做的事就行。