原文标题=仲裁案件证据目录的进阶之道——从形式合规到获得好感
以笔者常年以来的商事仲裁(特别是复杂建工类仲裁案件)代理经验来看,基于仲裁与法院诉讼的不同特点,案件证据目录在仲裁过程中具备更强大的作用: 一是因为仲裁案件的庭审节奏不同于诉讼,一般庭审时间较长,经常半天、整天或数天,仲裁员有充分时间听律师用证据目录讲述“故事大纲”(诉讼案件一般单次庭审时间不会过长-----法院排期和法庭数量的限制),因此,要把证据目录写的充分准确,让仲裁员首次开庭即了解整个案件脉络; 二是仲裁案件的庭审频次不同于诉讼,仲裁员比较倾向于“书面审”(除非遇到有特殊情形,如需要工程鉴定),在首次庭审完成后,一般会要求当事人补证,通过邮寄形式获取补充证据,结合庭审材料,做出最后的裁决(而复杂诉讼案件通常会进行数次庭审),因此,首次庭审提交的证据目录及补充证据目录格外重要,是代理律师与仲裁员交流的重要工具; 三是仲裁机构在全国范围内选聘具有工程和法律复合知识的专业仲裁员,他们拥有丰富的建设工程专业知识、行业实践经验,专门审理疑难复杂的建设工程合同纠纷,与此相比,绝大多数法官为文科出身,并未学习制图、工程管理、工程造价基本知识等工程类知识,审理建设工程案件数量不多,办案思路上始终达不到融会贯通的饱和度。但对于仲裁而言,多数仲裁员因平日不专门从事案件审理工作,与法官相比,裁决书中对专业问题方面的论述往往会比较深刻,但在证据认定、事实查明以及法理论述部分,往往说理不充分、论证不严密、用语不准确,因此,律师可充分利用证据目录帮助仲裁员弥补这方面的不足,引导仲裁员向己方思路倾斜。 《建设工程项目总承包合同:基础原理与实务操作》 点击图片 ↓ 即可收藏 一句话推荐:作者余文恭将自己在建工领域20年的实务经验浓缩在书中,从底层原理到实务细节,系统拆解出5大类11中类29小类建工总承包合同的争议类型,逐一分析,并给出解决方法。他的讲解非常诚恳而接地气,像教自己的徒弟一样,担心文字讲解不够明白,又专门拍摄了40个讲解视频,手把手教你做建工实务。
一、“证据内容”和“证明对象”真的不一样! 很多律师将“证据内容”和“证明对象”混淆,证据目录中除了证据名称外,仅有一栏为“证据内容”或“证明对象”。其实,这两个名字是两个概念,必要时要分别罗列: 1、“证据内容”指的是证据所反映的内容,就是与待证事实相关的证据内容,可能是部分,也可能是全部,是为仲裁员写“案情”做铺垫。 2、“证明对象”指的是证据证明的案件事实或证据证明的目的是什么,则体现证据之间的关联性,也是支持我们仲裁观点的具体理由,为仲裁员写“仲裁庭意见”做素材。 比如: 编号 | 证据名称 | 证明目的 | 页数 | 页码范围 | 1. | ......... | ........ | .... | .... | 2. | 《*****工程施工总承包》合同协议书 | 1. 证明承包范围:“图纸和工程量清单范围内的全部建筑安装工程,包括建筑、装饰工程,给排水工程、暖通工程,部分消防工程、电气工程等,并对本工程的质量、工期、安全负责。” 2. 证明原计划开工日期为:2012年3月26日,计划竣工时间为:2012年11月30日。 3. 迟延一日按工程总金额的1%计算延期金额,最高不超过3%。 | .... | .... | 3. | ........ | ........ | | |
上述证据目录存在混淆“证据内容”和“证明对象”的问题,科学严谨的做法应该是: 编号 | 证据名称 | 证据内容 | 证明对象 | 页数 | 页码范围 | 1. | ......... | ........ | | .... | .... | 2. | 《*****工程施工总承包》合同协议书 | 合同第二条约定:“图纸和工程量清单范围内的全部建筑安装工程,包括建筑、装饰工程,给排水工程、暖通工程,部分消防工程、电气工程等,并对本工程的质量、工期、安全负责。” 合同第八条约定:2012年3月26日,计划竣工时间为:2012年11月30日。 合同第39条约定:迟延一日按工程总金额的1%计算延期金额,最高不超过3%。 | 该证据对工程范围、工期、违约责任等作出了约定,证明被申请人存在工期延误的事实,应承担违约责任 | .... | .... |
通过上述调整,证据逻辑清楚,信息详实,实现了仲裁员在庭审中可以不翻看证据即可了解相关事实。 二、复杂案件证据目录建议采用word格式取代表格格式 使用word格式的好处是: 1、表格目录,每列因字数不同,很难调整成美观的效果:为了罗列较多的证据内容(如建设工程施工合同,其中的条款字数非常之多),会出现差异巨大的列宽,表现为证据内容一列很宽,为了在有限空间里插入其他列,只能把其他列调整的很窄,会留有大面积空白,缺乏美观性; 2、表格目录,如遇到证据的增添,或表格中某一格字数的调整,表格的行高会出现变化,意味着需要调整整个表格格式,届时列宽可能还会变化,格式调整起来比较麻烦; 3、使用word格式,不仅可以将证据依据不同标准进行分组(针对证据繁多的案件),而且在增添或删减证据时,调整格式比较方便,无需调整表格宽度、行距等; 4、对于数个证据均证明一个证明对象的目录来说,表格目录的排列缺乏美观性,而word格式版面依旧整洁有序、易于阅读;例如 使用表格: 编号 | 证据名称 | 证据内容 | 证明对象 | 页数 | 页码范围 | | ......... | ........ | | .... | .... | | 工程竣工验收报告单 | ........ | 证明****年*月*日,申请人完成车间厂房净化工程,通过自检自测合格。****年*月*日,被申请人委托第三方某公司进行检测验收,验收结论为合格 | .... | .... | | 广州***净化车间设备资料移交清单 | ........ | | | | 十万次车间洁净室换气次数检测记录 | ........ | | | | 悬浮例子及沉降菌测试记录 | ........ | | | | 净化工程分部分项施工签字验收单 | ........ | | | | 广州****检测公司检测报告 | ........ | | | | | | | | |
使用word版本: 第2组证据:关于工程质量 证据2.1:程竣工验收报告单 证据内容:........ 证据页数:共2页(第8-9页) 证据2.2:广州***净化车间设备资料移交清单 证据内容:........ 证据页数:........ 证据2.3:十万次车间洁净室换气次数检测记录 证据内容:........ 证据页数:........ 证据2.4:悬浮例子及沉降菌测试记录 证据内容:........ 证据页数:........ 证据2.5:净化工程分部分项施工签字验收单 证据内容:........ 证据页数:........ 证据2.6:广州****检测公司检测报告 证据内容:........ 证据页数:........ 证明内容: (1)****年*月*日,申请人完成车间厂房净化工程,通过自检自测合格。 (2)****年*月*日,被申请人委托第三方某公司进行检测验收,验收结论为合格 (3)涉案工程完工后,经过竣工验收、检测记录表明工程质量合格。 三、复杂建工案件,建议在组织证据时进行分层 建工类仲裁案件,请求(反请求)多、证据繁杂,为了与仲裁请求(反请求) 的各项内容相对应,可以将不同类型、不同内容的证据组织成一个能够有效服务于各项请求的证据体系,以便仲裁员了解案件事实,继而判断证据是否可以支撑各项请求,简单的说,就是根据我方仲裁请求进行分层,分层后进行证据排列。比如,笔者代理的某工程质量纠纷案,我方列仲裁请求包括: 1、依法裁决被申请人支付延期违约金.....元; 2、依法裁决被申请人支付施工期间欠缴水电费.....元; 3、依法裁决支付由申请人另行聘用第三方进行修复的费用.....元; 4、依法裁决被申请人支付因.....工程质量问题导致原告一直无法使用的相关损失,从2014年12月18日暂计算至2022年3月7日(2638天),为.....元; 5、依法裁决赔偿申请人律师费.....元; 6、依法裁决请求仲裁费用由被申请人承担。 针对上述请求,有很多律师的做法可能是按照时间顺序对证据进行罗列,其 好处是先行后续的关系比较清晰,有助于发现具体事件的背景和相应的线索,缺点是多种法律关系、多法律要件所附证据杂糅交织,容易导致主线不清,令仲裁员难以理清思路。 如果根据仲裁请求,对证据进行分层并排序,则能很好地呼应请求事项(比如在证据目录中一个层级对应一个请求,在第一层级下面再列第二层级),证据组织和脉络比较清晰,能够让仲裁员较快地掌握案件基本请求,把握案件主要争议事项。比如上述案件的证据目录可以列为: 第一组证据:关于合同范围、合同的权利义务 证据1:***工程招投标文件 证据内容::........ 证据页数:共56页(第1-56页) 证据2:***工程施工总承包合同协议书 证据内容:........ 证据页数:........ 证据3:***工程建设工程总承包补充协议书 证据内容:........ 证据页数:........ 证据4:建设工程规划许可证 证据内容:........ 证据页数:........ 证明对象: (1)申请人与被申请人于*年*月*日通过招投标程序,签订了***工程承包协议,建立建设工程施工合同关系; (2)申请人与被申请人于*年*月*日签订了***工程建设工程总承包补充协议书,并工程范围、工期、工程价款作出了变更; (3)工程范围为:........工期:........、工程价款:........,违约责任: (4)........ 第二组证据:关于第一项仲裁请求 证据5:开工通知书 证据内容:........ 证据页数:........ 证据6:开工报告 证据内容:........ 证据页数:........ 证据7:被申请人出具的验收申请书 证据内容:........ 证据页数:........ 证据8:工程验收备案表 证据内容:........ 证据页数:........ 证明对象: (1)案涉工程实际开工时间为:****年*月* (2)案涉工程实际竣工时间为:****年*月* (3)与双方约定的工期相比,实际工程延长了*天,证明被申请人存在工期延误事实,应根据违约条款,支付延期违约金.....元。 第三组证据:关于第二项仲裁请求 证据9:****工程结算审计结果确认后续工作协商会议纪要 证据内容:........ 证据页数:........ 证明对象: (1)被申请人欠付水电费的金额; (2)被申请人同意在结算审核完成后,立即支付欠缴水电费 ........(以下省略) 通过比较可以得出,仲裁员通过阅读证据目录,基本就明确了案件事实,对仲裁请求的支撑依据也心中有数,一个完整的证据体系形成。而对于被申请人来说,证据分层也是为了使每一组证据直接服务于针对特定仲裁请求的答辩意见或者答辩意见中的特定待证事实。 四、证据分层的缺陷是相同证据存在重复,须采取相应解决方案。 为保持每组证据证明目的的完整性,后面组证据中可能会需要引述前面组证 据的某一条或某一部分内容,如第一组证据证明双方之间施工的整体约定,包括主合同,证明合同签约时间、施工范围、工期、施工质量、违约条款;设计变更,证明业主单方面变更,增加工程量;监理工程师的签证,证明施工方有具体的变更依据.......后面第N组证据须证明业主拖欠工程款导致违约责任发生,须引述第一组证据中的主合同违约条款,即会导致主合同重复列举的问题。此时的解决方案是:将主合同中载有违约条款的那一部分节选列出来,作为第N组中的证据之一,也即是每个证据第一次出现时提供完整版,再次出现时提供节选页或者援引之前的证据序号,并作出醒目标记。 如: 证据7-1:合同文件节选 证据页数:共1页(第315页) 证据内容:合同文件专用合同条款第52.1款约定:“变更工程价格的增加或减少额,应以工程量清单中的单价或总额价为依据,如果工程量清单中未包含适用于变更工程的单价,则采用工程量清单中监理工程师认为适合的单价用于作价的依据。如果不适用,则应采用现行交通部的预算编制办法和预算定额,以及投标时采用的经业主认可工料机单价进行编制并按投标时同等下浮率系数下浮,作为新增支付项目的单价。 证明对象:据此,在工程量清单未包含本案变更工程的单价且监理工程师未予确认时,应在招标时预算编制办法和预算定额确定的单价基础上按经业主认的人材机单价,并按照投标时下浮率系数下浮予以确定。 特别说明:本文仅是对建设工程案件律师如何制作一份打动仲裁员的证据目录进行了简单的阐述,不能涵盖证据目录制作的全部重难点,律师们在不同案件中会汲取到关于证据呈现的各种实务经验和启迪,所以,期待同行们不同角度的分享和探讨。
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