劳动合同约定周六上班是否属于加班？
2011-01-25作者:未知来源:法律快车1
【案情】
深圳市某公司与员工订立的劳动合同中约定：“每周工作六天，每天工作7小时。”劳动关系存续期间，公司除支付每日正常工作时间工资外，还依法支付了周一至五延长工作时间的工资，但未按休息日加班支付周六加班工资。2010年2月，刘某等三人离职后向劳动争议仲裁委员会申请仲裁，要求公司支付最近二年的周六加班工资。
【问题】本案在仲裁和诉讼中，双方争议的焦点问题是：
1、用人单位是否可以安排劳动者每周工作6天？
2、用人单位安排劳动者周六上班是否属于休息日加班？本案休息日加班时间应如何确定？
本案在仲裁、诉讼审理中，存在下面二种不同的观点：
【观点一】
用人单位安排劳动者每周工作6天，违背法律规定；用人单位安排劳动者周六上班属于休息日加班，按照周六工作时间支付相应的加班工资。
【观点二】
1、用人单位可以安排劳动者每周工作6天；
2、用人单位安排劳动者周六上班，每周工作时间未超过40小时的，不属于休息日加班；超过40小时的，超过的部分属于休息日加班；
3、本案公司安排员工每周工作42小时，其中超过标准工作时间的2小时属于休息日加班时间，应当支付相应的加班工资。
【评析】
笔者认为，本案的争议焦点是：劳动者每周休息时间是否一定要2天？什么是计算每周加班加点时间的基准？对此，笔者具体分析如下：
第一、用人单位安排劳动者每周工作6天，没有违反劳动基准法规定的工时制度。
《劳动法》第36条、第39条和《国务院关于职工工作时间的规定》第3条、第5条分别规定了企业可以实行的“工时制度”，包括每日8小时、每周40小时的标准工时制度和其他工时制度。《劳动法》第38条还明确规定：“用人单位应当保证劳动者每周至少休息1日。”对此，原劳动部在关于《〈国务院关于职工工作时间的规定〉问题解答》第一条中规定：“有条件的企业应尽可能实行职工每日工作８小时、每周工作４０小时这一标准工时制度。有些企业因工作性质和生产特点不能实行标准工时制度的，应将贯彻《规定》和贯彻《劳动法》结合起来，保证职工每周工作时间不超过４０小时，每周至少休息１天。”
此外，深圳市中级人民法院《关于审理劳动争议案件指导意见》（2009年4月15日起施行）第101条规定：“用人单位实行每周工作六天，每周工作时间不超过40小时的，应予准许。该工作制度属于标准工时制。”《江苏省劳动仲裁案件研讨会纪要》（2007年1月12日）第6条规定：“用人单位规章制度规定实行每周工作6天，每周不超过40小时的工作制度，并不违反相关规定，职工星期六上班不属于休息日加班，用人单位无需支付加班费。”据此，笔者认为，用人单位实行“劳动者每日工作时间不超过8小时、每周工作时间不超过40小时、每周工作6天，保证劳动者每周休息1天”工时制度，并不违反劳动基准法规定的标准工时制度。
第二、每日不超过8小时、每周不超过40小时是计算加班加点时间的法定基准。
《劳动法》第36条规定：“国家实行劳动者每日工作时间不超过8小时、平均每周工作时间不超过40小时的工时制度。”原劳动部关于印发《〈国务院关于职工工作时间的规定〉问题解答》第九条明确规定：“实行每周４０小时工时制度的企业，以每周４０小时为基础计算加班加点时间。”
由此可见，除不定时工作制、综合计算工时工作制外，确认用人单位是否安排劳动者延长工作时间，应当以劳动合同约定的“每日不超过8小时”作为计算延长工作时间的基准；用人单位是否安排劳动者休息日工作时间，应当以“每周不超过40小时”作为计算休息日加班时间的基准。
第三、本案劳动合同约定工时内容，应当依法认定为部分有效和部分无效。
《劳动法》第18条和《劳动合同法》第26条规定：“违反法律、行政法规强制性规定的劳动合同无效或者部分无效。”
笔者认为，本案劳动合同约定的“每日工作7小时、每周工作6天”工时内容，其中“每日工作7小时”，符合法定“每日工作时间不超过8小时”的标准工时规定，应当认定为有效；而“每周工作42小时”超过了法定40小时的标准工时，违反了法律、行政法规强制性规定，因此，对于每周超过的2小时部分，应当依法认定为部分无效。同时，对于每周超过法定标准工时的2小时，应当作为休息日加班时间，并支付相应的加班工资。
综上所述，笔者赞同第二种观点。
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■邓益洲——北京市朝阳区人民法院
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【案情简介】
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被告张某于2007年1月4日入职于原告某物业公司，于2008年9月22日离职，每月工为1800元。张某入职后，双方签订了劳动合同，合同书载明：劳动合同的签订日期为2008年1月1日，合同期限为2008年月1日至2009年12月31日；张某担任空调机房技术人员。某物业公司安排张某执行标准工时制度，张某每日工作时间不低于8小时，每周工作时间不低于40?小时；某物业公司因工作需要安排张某延长工作时间或节假日加班加点的，张某应服从，某物业公司安排张某延长工作时间或休息日、法定休假日工作的，应依法安排张某补休或支付相应劳动报训。某物业公司实行倒班工作制，张某白天上12小时，从早上8点到晚上8点，然后休息24个小时，再上夜班，夜班是从晚8点到次日早8点，再休息48个小时。某物业公司实行打卡考勤制度，每个月由某物业公司发给张某一张考勤卡，每个月末的时候张某将卡交回某物业公司。张某已将2007年11月22日至2008年9月22?日之间的考勒卡交回某物业公司保存。2008年8月1日，张某提起劳动仲裁申请，要求某物业公司支付2007年11月22日至2008年9月22日期间超时加班费2235.6元及超时加班费25%的经济补偿金447.12元，2008年12月22日，仲裁委做出支特张某请求的裁决。某物业公司仲裁裁决不服，向法院提起诉讼，要求撤销仲裁裁决的内容。在本案审理中，张某认可其在某物业公司工作期间每月至少休息4天。经双方当庭核对，张某实际工作小时数为：2007
年11月工时是128小时，12月工时是180小时，2008年1月工时是192小时，2月工时是192小时，3月是180小时，4月是180小时，5月是180小时，6月工时是204小时，7月是180小时，8月是192小时，9月是168小时。一审法院认为：工资应当以货币形式按月支付给劳动者本人，不得克扣或者无故拖欠劳动者的工资，经过双方当庭核对，张某2007年11?月工时数不存在加班，但2007年12月至2008年9月每月工时数均超过法定工时数，某物业公司应当依法支付加班费。因张某认可其每月至少休息4天，事实上根据张某的上班规律，其每月休息时间亦未少于四天，故其不存在休息日加班，加班费应按平常工作日延长工作时间加班以工资标准的150%计算。经计算，张某2007年12月至2008年9月加水工时总数为114小时。据此，一审法院判决某物业公司给付张某2007年12?月至2008年9月加班工资1769元及25%的经济补偿金442元。双方对一审判决均未提起上诉。
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【争议焦点】
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张某加班工资应按休息日加班以200%的标准进行计算，还是按工作日延长工作时间加班以150%的标准进行计算？
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【案例分析】
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根据《劳动法》和《国务院关于职工工作时间的规定》（国务院令第174?号令）
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