与目标公司签订的对赌协议实际履行所需的条件【案例】2016年，A投资中心向B公司投资入股1000万元，A投资中心与B公司签订对赌协议，约定：
如三年内B公司不能达到业绩目标，并且无法在新三板挂牌，则B公司回购A持有的股权，并且大股东张三对股权转让款承担连带责任。2019年
，B公司无法完成对赌协议条款,并拒绝回购股权。A投资中心向法院提起诉讼，要求B公司回购股权，张三对股权回购款承担连带责任。法院最终
判决驳回了A投资中心的诉讼请求。【法律分析】其一、对赌协议是指又称估值调整协议，是指投资方与融资方在达成股权性融资协议时，为解决交
易双方对目标公司未来发展的不确定性、信息不对称以及代理成本而设计的包含了股权回购、金钱补偿等对未来目标公司的估值进行调整的协议。投
资方可以与目标公司签订对赌协议，也可以与目标公司股东或实际控制人签订对赌协议。本案中，A投资中心是与目标公司B公司签订的对赌协议。
其二、履行对赌协议的条件。法院判决履行对赌协议，一般考虑两方面条件。一是签订的《对赌协议》是否有效；二是，与基于合同有效前提下履行
是否合法。其三、与目标公司对赌，履行对赌协议的条件。根据《九民会议纪要》第五条，与目标公司对赌，需要满足股东不得抽逃出资以及公司是
否履行减资程序或者是否满足分配利润的条件。如果公司未能满足上述条件，法院会判令驳回投资人回购股权或现金补偿的诉请。本案中，A投资中
心未能履行减资程序，如做出减资股东会决议，编制资产负债表，通知债权人，公告减资事项等，法院认定公司未履行减资程序，股东请求公司回购
股权不符合法定条件，驳回了A投资中心的诉请。其四、注意事项。签订对赌协议包括与目标公司签订与实际控制人或公司股东签订。因为公司减资
程序或分配利润需要满足法定条件，涉及主体较多，往往很难满足，造成对赌协议无法履行的局面。最好与二者都签订对赌协议，而不仅是与目标公
司签订对赌协议。【法律依据】《全国法院民商事审判工作会议纪要》：“5.【与目标公司“对赌”】投资方与目标公司订立的“对赌协议”在不
存在法定无效事由的情况下，目标公司仅以存在股权回购或者金钱补偿约定为由，主张“对赌协议”无效的，人民法院不予支持，但投资方主张实际
履行的，人民法院应当审查是否符合公司法关于“股东不得抽逃出资”及股份回购的强制性规定，判决是否支持其诉讼请求。投资方请求目标公司回
购股权的，人民法院应当依据《公司法》第35条关于“股东不得抽逃出资”或者第142条关于股份回购的强制性规定进行审查。经审查，目标公
司未完成减资程序的，人民法院应当驳回其诉讼请求。投资方请求目标公司承担金钱补偿义务的，人民法院应当依据《公司法》第35条关于“股东
不得抽逃出资”和第166条关于利润分配的强制性规定进行审查。经审查，目标公司没有利润或者虽有利润但不足以补偿投资方的，人民法院应当
驳回或者部分支持其诉讼请求。今后目标公司有利润时，投资方还可以依据该事实另行提起诉讼。”《公司法》第一百四十二条：“公司不得收购本
公司股份。但是，有下列情形之一的除外：（一）减少公司注册资本；（二）与持有本公司股份的其他公司合并；（三）将股份用于员工持股计划
或者股权激励；（四）股东因对股东大会作出的公司合并、分立决议持异议，要求公司收购其股份；（五）将股份用于转换上市公司发行的可转换为
股票的公司债券；（六）上市公司为维护公司价值及股东权益所必需。公司因前款第（一）项、第（二）项规定的情形收购本公司股份的，应当
经股东大会决议；公司因前款第（三）项、第（五）项、第（六）项规定的情形收购本公司股份的，可以依照公司章程的规定或者股东大会的授权，
经三分之二以上董事出席的董事会会议决议。公司依照本条第一款规定收购本公司股份后，属于第（一）项情形的，应当自收购之日起十日内注销
；属于第（二）项、第（四）项情形的，应当在六个月内转让或者注销；属于第（三）项、第（五）项、第（六）项情形的，公司合计持有的本公司
股份数不得超过本公司已发行股份总额的百分之十，并应当在三年内转让或者注销。上市公司收购本公司股份的，应当依照《中华人民共和国证券
法》的规定履行信息披露义务。上市公司因本条第一款第（三）项、第（五）项、第（六）项规定的情形收购本公司股份的，应当通过公开的集中交
易方式进行。公司不得接受本公司的股票作为质押权的标的。”第一百六十六条公司分配当年税后利润时，应当提取利润的百分之十列入公司
法定公积金。公司法定公积金累计额为公司注册资本的百分之五十以上的，可以不再提取。公司的法定公积金不足以弥补以前年度亏损的，在依照前
款规定提取法定公积金之前，应当先用当年利润弥补亏损。公司从税后利润中提取法定公积金后，经股东会或者股东大会决议，还可以从税后利润中
提取任意公积金。公司弥补亏损和提取公积金后所余税后利润，有限责任公司依照本法第三十四条的规定分配；股份有限公司按照股东持有的股份比
例分配，但股份有限公司章程规定不按持股比例分配的除外。股东会、股东大会或者董事会违反前款规定，在公司弥补亏损和提取法定公积金之前向
股东分配利润的，股东必须将违反规定分配的利润退还公司。公司持有的本公司股份不得分配利润。第一百七十七条：“公司需要减少注册资本时，
必须编制资产负债表及财产清单。公司应当自作出减少注册资本决议之日起十日内通知债权人，并于三十日内在报纸上公告。债权人自接到通知书之
日起三十日内，未接到通知书的自公告之日起四十五日内，有权要求公司清偿债务或者提供相应的担保。”【作者声明】本文系天津泽惠律师事务所律师原创作品，欢迎转载，请转载中注明：本文转载自“公司法律事务天津律师服务网”。 |
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