法律理论与实务——刘家安教授精讲民法基本原则的意义第二节民法的基本原则一、基本原则的法律意义我国的立法习惯首要意义在于价值宣示：法律人在具
体规范中借此了解到立法者背后的价值考量或价值认同；基本原则的语言抽象，因此外延很广，能够运用于不同情形，但同时也牺牲了概念本身的准
确性。对于法律人要你工程法理念有一定价值，但关键是诸原则意义不清，且相互关系不明。基本原则对具体规范的指导意义：如绿色原则与后合同
义务（回收旧物）基本原则对私法裁判的意义（!）：（1）填补法律漏洞的功能。法律是对未来事务的规定，现实的发展与复杂很可能使得一个新
事物的产生没有具体法律规范能够予以适用（法律本身的局限性）。——【以违约方解除权为例→公平原则/诚实信用原则】（2）所谓“向一般条
款逃逸”的问题：原则上不允许（径直/仅）以基本原则作为裁判依据；反映出“确定性”对法的重要性。（如总则第8条为“公序良俗原则”VS
第153条第2款：违背公序良俗的民事法律行为无效。）二、平等原则法条《民法典》第4条：民事主体在民事法律活动中的法律地位一律平等“
平等”（1）法律上的平等，而非事实上的平等（2）民法预设法律关系中当事人之间的平等（3）在出现系统性的事实上的不对等时，民法往往设
有特殊制度安排予以矫正；如消法、劳动法、格式合同法律规制。三、自愿原则法条《民法总则》第5条：民事主体从事民事活动，应当遵循自愿原
则，按照自己的意思设立、变更、终止民事法律关系。更好的表达“意思自治”或“私法自治”（从法律主体的角度出发）地位民法的基本理念，
由民法的私法属性所决定表现不仅表现为民事主体的自主决定，更应强调法秩序（公权力）对此种据决定的尊重。（1）立法者要“谦抑”，对私人
决定的限制必须有正当立法理由。（2）法院应当尊重当事人自治的结果（民事法律行为），不能动辄扣上“无效”的帽子。四、公平原则法条《民
法总则》第6条：民事主体从事民事活动，应当遵循公平原则，合理确定各方的权利和义务。地位貌似理所当然，其实往往不被学理认为构成一项
具有独立价值的基本理念。适用只有在特殊情况下，且基于特别法律规定（如“情势变更”），才考虑公平问题。（1）“显失公平”可撤销（2）
侵权法上的“公平归责原则”1、《侵权责任法》第24条：受害人和行为人对损害的发生都没有过错的，可以根据实际情况，由双方分担损失。2
、《民法典》（草案）第1186条受害人和行为人对损害的发生都没有过错的,依照法律的规定由双方分担损失）【侵权责任法不仅强调对遭到
损害之人进行救济，更重要的价值在于维护行动的自由。无过错即无责任是重要的法律思想；24条似乎破坏了这样的价值体系。五、诚信原则法条
：《民法总则》第7条：民事主体从事民事活动，应当遵循诚信原则，秉持诚实，恪守承诺。地位：诚实信用原则被称为民法上的“帝王条款”，那
是因为更重要的“意思自治”乃不言而喻。功能：诚实信用原则的漏洞补充功能显著：在复杂多元的交易中，出卖人对买受人负有何种义务立法者力
有不逮不可能对所有情况作出规定，当事人理性的局限性、交易成本都决定不可能在合同缔约的时候把所有的问题明确约定。合同严守是意思自治（
法律行为制度）本身所要求的，合同需要被遵循无须诚实信用原则来证明。【举例说明】（如《合同法》第60条第2款的规定：“当事人应当遵循
诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务”（如精密仪器交易完成后的技术培训））六、不得违反法律和公
序良俗原则（1）法条：《民法总则》第8条：民事主体从事民事活动，不得违反法律，不得违背公序良俗。（2）学理表达：“公序良俗”原则
，即公共秩序和善良风俗。公共秩序更偏向合法性的考量。（3）主要适用：违反法律、违反公序良俗的行为在民法上不再于对其苛加相应的处罚，
而在于宣告该民事法律行为的无效。如民总第153条第2款：违背公序良俗的民事法律行为无效。又如学理上所谓“以悖于善良风俗的方式加损害
于人”的侵权类型（如侵害债权）。七、绿色原则（1）法条：《民法总则》第9条：民事主体从事民事活动，应当有利于节约资源、保护生态环境
。（2）体现：民法典分编在做贯彻此原则的努力：侵权责任编“环境污染和破坏生态责任”A《民法典》（草案）第509第3款：“当事人在履
行合同过程中,应当避免浪费资源、污染环境和破坏生态。”B草案第558条：债权债务终止后,当事人应当遵循诚信等原则,根据交易习惯
履行通知、协助、保密、旧物回收等义务。八、其他《民法总则》至少还有一个条款具有基本原则的意义：禁止权利滥用《民法总则》第132条：
“民事主体不得滥用民事权利损害国家利益、社会公共利益或者他人合法权益”。【说明】：正当行使私权是违法阻却事由，但专以损害他人为目的的权利行使行为会被排除合法性。 |
|
