P51 假如你是法官，你会支持小凡的爸爸还是支持旅行社？为什么？ 从本案事实看，小凡的爸爸提出的理由（解除旅游合同）不构成合同法规定的
单方解除合同的条件，故必须与旅行社协商一致，才能变更或者解除合同；否则，单方不履行合同就构成违约，应该承担违约责任。 但是，
根据最高人民法院关于审理旅游纠纷案件适用法律若干问题的规定，旅游行程开始前或者进行中，因旅游者单方解除合同，旅游者请求旅游经营者退
还尚未实际发生的费用，或者旅游经营者请求旅游者支付合理费用的，人民法院应予支持。可见在旅游服务合同中，旅游者单方面解除合同的情况下
，可以要求退还部分费用。本案中，小凡的爸爸可以据此要回部分预付款。一、违约的含义 在履行合同的过程中，因为主客观原因导致一方
当事人不履行合同义务，或者履行合同义务不符合约定，就构成了违约。构成要件双方存在合法并有效的合同有违反合同的事实存在（即当事人有违
约行为）“违约”强调的是“当事人一方不履行合同义务，或者履行合同义务不符合约定”这样一种行为。 “违约责任”则是强调这种行为引起的
法律后果。 违约一方应当承担的法律责任。 既是不履行合同义务者应该付出的代价，也是法律对权益受损的一方给予的救济。
二、违约的种类1.预期违约我国合同法规定：“当事人一方明确表示或者以自己的行为表明不履行合同义务的,对方可以在履行期限届满之前要求
其承担违约责任。”它赋予了合同债权人及时得到救济、挽回损失的权利。（1）不能履行（2）迟延履行（3）不完全履行（4）拒绝履行债务人
在客观上没有履行能力，或者法律禁止有关债务的履行履行义务期限届满后才履行只履行部分合同约定，或者履行义务不完全符合合同约定或法律规
定通常说的恶意毁约2.实际违约（按严重性排序） A：“今年我的猪长势不好，可能要到下半年才能够给你发货了。” B:“王
老板，昨天我的货已经发过来了，可是昨天从我们村里出来的唯一一座桥被泥石流冲垮了，只能五月份才能给你送过来了。万分抱歉。” C
:“我反正已经受了你的定金1000块了，你等着吧。我心情好的时候会给你发货的。” 这三位老板分别是什么样的违约？三、违约行为
的免责（1）含义 在一定条件下，尽管当事人不履行合同，法律也不追究其违约责任，甚至可以免除其合同履行义务。（2）种类①法定免
责：最常见的就是不可抗力——不能预见、不能避免并不能克服的客观情况，如地震、洪水、火灾、战争等情况。②约定免责：双方在订立合同时经
协商达成一致的免责情形（不能违反法律的强制性规定） 所谓不可抗力，是指不能预见、不能避免并不能克服的客观情况。根据《民法通则》
第107条的规定：“因不可抗力不能履行合同或者造成他人损害的，不承担民事责任，法律另有规定的除外。” 不可抗力主要有3种：
1.自然原因。例如：地震、台风、洪水、火灾、暴风雪、干旱、山体滑坡等等； 2.社会原因。例如：罢工、骚乱、战争、政府的征收
、征用等。 不可抗力含义不能预见不能避免不能克服自然事件（天灾）社会事件（人祸）及时通知对方及时提供有效证明采取措施避免损
失扩大须同时具备范围当事人的义务效力影响全部的：全部免责影响部分的：部分免责迟延履行期间发生的：不能免责关于不可抗力 情景一
属于因不可抗力导致旅行社无法履行合同的情形，旅行社可免于承担违约责任； 情景二并不属于不可抗力，因为房地产公司应当预见到下雨，
并且可以采取相应措施克服因为下雨带来的不利影响，故房地产公司应当承担延期履行的违约责任。1.继续履行守约方提出请求违约方具备继续履
行合同的能力2.赔偿损失 违约给对方造成损失，违约方向守约方支付一定数额的赔偿金。（数额按约定或者法定）四、违约责任的承担方
式4.支付违约金（最常见的违约责任形式）补偿性质（弥补受害人损失）惩罚性质（有无损失都应支付）3.采取补救措施 修理、
更换、重做、退货、减少价款或报酬等。（可选一种或几种）四、违约责任的承担方式 我国合同法规定：“约定的违约金低于造成的损失时，
当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加；约定的违约金过分高于造成的损失，当事人可以请求人民法院或仲裁机构予以适当减少。”
支付违约金后，守约方因违约遭受损失的，仍可请求赔偿该损失。（1）是否写进合同。违约金是一方当事人违反合同给另一方当事人造成损失时
，依法给对方当事人所给付的经济补偿。只要合同中写进了违约金条款，那么一方当事人违约后就要按照合同中该条款的约定给付违约金。而赔偿金
的给付是按照实际造成的损失程度来进行的，无论合同中有无相应的条款。 （2）是否造成实际损失。由于支付违约金的条件是违约方有违约的
事实，而不论对方是否存在损失， 因而使违约金在功能上其有了惩罚违约方的性质。而支付赔偿金的前提条件不仅是劳动者有违约的事实，更重要
的判断依据是要有实际损失，赔偿金通常具有补偿的性质，而不具有惩罚的性质。 违约金与赔偿金的区别 5.定金≠订金1.继续履行2.
赔偿损失3.采取补救措施4.支付违约金四、违约责任的承担方式含义：当事人为了保证合同的履行，约定一方事先向另一方 交纳一定数额的金
钱。（不得超过标的额的百分之二十。）①定金是担保方式 如果交付定金的一方违约，则无权要求对方返还定金；如果接受定金的一方违约，
则应该双倍返还定金。②定金与违约金选择 我国合同法规定：“当事人既约定违约金，又约定定金的，一方违约时，对方可以选择适用违约金
或者定金条款。” 第一，定金不足以弥补违约造成损失，对方请求赔偿超过定金部分的损失，法院可以并处，但定金和损失赔偿的数额总和不应
高于违约造成的损失。 第二，定金与损害赔偿金可以并用，但应受以下限制：若定金收益高于实际损失额，原则上可直接用定金罚则；若定金小
于实际损失，当事人除收取定金外，对超出定金部分的损失仍享有赔偿请求权。2.（2015.9浙江选考调研卷38）刘某与甲公司签订买卖合
同,双方约定由刘某将一批原材料送往甲公司。刘某发货后,突发的洪水冲断了通往甲公司的道路,导致交货时间延迟。对此,正确说法是①刘某的
行为属于约定的免责情形②刘某的行为属于法定的免责情形③可以免除刘某合同履行义务 ④应当免除刘某合同履行义务A．①③ B．①④
C．②③ D．②④1.（2016.4浙江选考37）在原油价格走低期间，A公司与B公司签订合同，约定由A公司将50
吨原油送往B公司。A公司发货后，油罐车在途中突遇山体滑坡引发爆炸，导致无法按约定交货，A公司立即通知B公司，但此时油价已经上升，B
公司欲追究A公司的责任。对此，下列说法正确的是①A公司履约过程中违反诚实信用原则 ②A公司违约行为符合法定的免责情形③应当免除A公
司合同履行义务 ④不追究A公司合同违约的责任 A．①③ B．①④ C．②③ D．②④疑点1：分析案
例——买卖合同有效，所有权一定转移吗？案例1：为了侄子张的婚房，表哥于半年前为以145万元与李某处购买一套房子，交付定金5万，签订
了购房协议，约定2个月后交付。由于李某的推拖，房产证迟迟没有办下来。2个月后，表哥发现李某又将同一套房子以170万元的价格卖给了某
人丙，并帮助丙办理了房产证，遂找到李某理论。（1）表哥与李某的合同、李某与丙的合同是否有效？（2）本案最后房子的所有权归谁所有，为
什么？合同效力与物权效力不同疑点2：分析案例——全面履行原则与协作履行原则如何区别？（3）李某在履行与表哥的合同义务时违反了哪些合
同履行原则？案例1：为了侄子张的婚房，表哥于半年前为以145万元与李某处购买一套房子，交互定金5万，签订了购房协议，约定2个月后交
付。由于李某的推拖，房产证迟迟没有办下来。2个月后，表哥发现李某又将同一套房子以170万元的价格卖给了某人丙，并帮助丙办理了房产证
，遂找到李某理论。全面履行原则适用对合同约定内容的履行协作履行原则中的协助往往适用对合同未约定、但却是交易习惯的内容的履行案例1后
续：为了侄子张的婚房，表哥于半年前为以145万元与李某处购买一套房子，交付定金5万，签订了购房协议，约定2个月后交付。由于李某的推
拖，房产证迟迟没有办下来。2个月后，表哥发现李某又将同一套房子以170万元的价格卖给了某人丙，并帮助丙办理了房产证，遂找到李某理论
。李某要求解除合同，并退还表哥的定金，但表哥则坚持要求李某继续履行合同。双方僵持不下，只好诉诸法律。表哥的主张能否实现？你认为李某
应承担什么样的违约责任？疑点3：分析案例后续——违约责任的承担方式可以并用吗？如果是不可抗力下的违约应当免除债务人的合同履行义务吗
？（2015.10浙江选考42)从事运输的赵某与H二手车贸易公司签订了购车合同，约定以30万元的价格购买该公司一辆运输车，并按约定
交纳了5万元定金。赵某在约定期限的最后一天交款提车却遭拒绝。原来，H公司已将该车以38万元卖给了周某，并帮助周某办理了过户手续。赵
某要求H公司继续履行合同，而该公司要求解除合同，并退还定金。双方协商无果。赵某因此受到极大损失，遂将H公司诉至法院。（1）判断赵某能否获得该车的所有权，并说明理由。（3分）（2）指出H公司应承担何种民事法律责任及承担方式。（3分）（2）指出H公司应承担何种民事法律责任及承担方式。（3分） H公司应承担民事违约责任。根据我国法律规定和本案情况，该公司应双倍返还定金，还应承担一定数额的赔偿金。双倍返还定金，并赔偿损失赔偿损失，并双倍返还定金=？ |
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