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问：我们现在正在查一家融资咨询公司，营业执照经营范围为“融资信息咨询服务、理财信息咨询服务”公司注册资本2000万，公司章程约定的注册资本出资时间都在2月底，该公司三个股东在5月份才把注册资本打入公司账户，2000万注册资本打入公司账户后，又将1000万注册资本以公司名义对外投资，只保留了1000万托管保证金在账户上，现在有如下几个问题： 答：国务院明确的27类公司不实行认缴制、而实缴资本，是存在“两虚一逃”违法问题的。但对实行认缴制的其他公司还要具体分析： 一、虚报注册资本的违法行为不存在了。虚报注册资本，指的是向登记机关对注册资本以少报多，按旧《公司法》规定的虚报注册资本的违法行为，实际上是虚报实缴注册资本。比如一个公司向登记机关申报100万元注册资本，已经实缴30万元。对这30万元如果是虚假的，才构成虚报注册资本的违法行为。其余70万允许在一定期限内是“虚”的。但新法的实缴资本已经不再是公司登记事项了，因此也就不存在“虚报注册资本”这个违法行为了； 二、虚假出资、抽逃出资的违法行为还存在。但与旧法规定的形式和构成要件不一样了。虚假出资、抽逃出资都是谎称已经实际出资。按照《企业信息公示暂行条例》第八条规定，公司应当公开“其股东或者发起人认缴和实缴的出资额、出资时间、出资方式等信息”。如果公示的已经实际出资的信息是虚假的，未实际出资而谎称已经出资、或者出资后抽回出资而不公示真实信息的。就构成“虚假出资”或者“抽逃出资”的行为。按照《企业信息公示暂行条例》十七条，“(二)企业公示信息隐瞒真实情况、弄虚作假的”，对于虚假公示已经实际出资“情节严重的，由有关主管部门依照有关法律、行政法规规定给予行政处罚”。但依照什么法律、行政法规处罚，还是个值得研究的问题。 我认为，虚假出资、抽逃出资是股东的违法行为，法律规定由股东承担法律责任。而公示虚假内容是公司的违法行为。因此，公司对公示的虚假内容负有责任的，可以按《反不正当竞争法》“引人误解的虚假宣传”定性处罚，但还需要国家工商局作出解释，将“公示虚假内容”纳入该范围。有的地方性法规规定有“对自己的商业信誉，作引人误解的虚假宣传”也是可以适用的。对虚假出资、抽逃出资的股东，在《企业信息公示暂行条例》实施以后，经查证公司公示的实际出资虚假的，完全可以按照现行法律对股东的虚假出资、抽逃出资违法行为给予处罚。最好及时出台配套的规定十分必要。这里需要强调的：是以公示内容为准，而不是以章程约定为准。 三、本案构成违法的证据不足。 首先，公司注册资本是公司经营资金的组成部分，不是保证金，是允许公司用于经营活动中的。 其次，《公司法》第十五条规定“公司可以向其他企业投资”，限制条件是“不得成为对所投资企业的债务承担连带责任的出资人。”可见公司对外投资并不违法。国家也鼓励投资，公民、法人、其他组织都可以选择在国家法律、法规允许的领域内投资。证券市场中的股票买卖就是投资，股民连执照也可以不办。 其三，“投资”并不是经营者的经营范围，不需要核准登记才能从事投资业务，只有当公司以“投资”作为取得收益的主要经营业务时，才成其为公司的一种经营方式。因此，本案公司并没有超越经营范围而改变登记事项的问题。 其四，至于本案是否存在抽逃出资的行为，需要等待《企业信息公示暂行条例》实施以后再查证。 其五，对于涉及金融类的咨询公司，查办的重点在广告、虚假宣传方面。如果涉及有从事非法金融业务的，工商无管辖权，应当及时移送公安机关或者银监部门，而不能按超越经营范围处罚。 |
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