劲酒和劲牌药酒

首先声明，本文为本人个人观点，重点是从操作层面，在技术上提供思路。实际办案过程中，还是需要得到本局法制部门的认可才行。

昨日，在群内讨论了一个案子，就是劲酒和劲牌药酒的纠纷。大概是说劲酒举报劲牌药酒有商标侵权的行为，要求工商部门查处。工商部门在查处中发现，劲酒是注册在第三十三类食品类下，而劲牌药酒则是注册在第五类下的药酒类下。也就是说，双方都是合法的注册商标。

这个是药酒的商标

这个是劲酒的商标

很显然，商标的差异挺大，但是“劲”字的写法几乎一样。但是无论怎么说，这两个都是注册商标，而且是在不同的分类中。如果要按照商标侵权处理，那么首先就要解决商标异议问题。按照程序，原告方先要去商标评审委员会复议，要求撤销对方的商标注册。当然，对方为了自己的利益，也会积极应诉，就算商标评审委员会撤销了商标注册，也会到法院继续行政诉讼。然后一审二审，全部走完程序，至少在2到3年，甚至更长。这其中的诉讼风险如何，不得而已，即使劲酒如偿所愿，撤销了对方的商标注册，然后再来告对方商标侵权，也是劳民伤财，而且耗时太长。因此，按照商标侵权处理，显然不太现实。

我们再看看两个商品的实物包装。

这是药酒的标贴



这是劲酒的标贴。

    我们可以发现，在实际使用当中，药酒把“劲”字明显放大了。也就是说，劲牌药酒在实际使用的时候，并不是严格意义上是注册商标，而是有变异。
    劲酒在市场上的知名度较高，劲牌药酒在商标使用的时候，明显放大“劲”字的目的也很明显，就是要让消费者通过联想，误认为该商品就是劲酒，或者是劲酒的系列产品之一。虽然整体的包装装潢存在差异，但是消费者在认知上还是非常容易混淆。而且当本案承办人在马路上对消费者进行随机抽样调查时，无人能分辨这两种酒。

《反不正当竞争法》第五条规定“经营者不得采用下列不正当手段从事市场交易，损害竞争对手”，第（二）项“擅自使用知名商品特有的名称、包装、装潢，或者使用与知名商品近似的名称、包装、装潢，造成和他人的知名商品相混淆，使购买者误认为是该知名商品”。而这里所说的“是购买者误认为”，是指“普通消费者加以一般注意力”。通俗的说，就是一个不是专家的老百姓，随便看一眼，不用仔细分辨能被误导的。根据承办人在街上随机取样的调查，显然已经符合这个条件了。

无论是根据工商总局的规章，还是相关的司法解释，本案按照包装装潢处理，回避商标问题，都是具有可操作性的。其实，类似的傍名牌案件，都可以按照这个思路来办。此外，关于“知名商品”的认定，按照总局的规定，是推定的。也就是说，只要有人仿冒，就可以推定为“知名商品”，司法解释也有类似的规定。

建议工商的同仁们举一反三，类似案件如果商标侵权处理的时候有难度，可以根据《反法》的仿冒包装装潢来处理。不知道大家对此有何见教。