新三板公司员工股权激励实务操作
【新三板小兵】于2015年7月31日晚上19:00-21:00举办了
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各位朋友大家晚上好，我是北京金诚同达（上海）律师事务所张艳伟律师，感谢【新三板小兵】平台的邀请，让我有机会与各位一同交流、探讨新三板挂牌公司股权激励的问题。
群里有不少的企业代表，也有很多专业机构如券商、会计师、律师朋友，有些公司已经做过股权激励或深刻比较、研究了各种股权激励的方案，我今天的主题是期权激励”或“股票期权激励”。
期权是国外资本市场非常常见的一种员工激励工具。坦率来说，目前中国证监会及股转公司就新三板挂牌公司如何实施股票期权激励尚未出台详细的规定，现有规定是针对上市公司的，如《上市公司股权激励管理办法(试行)》、《股权激励有关事项备忘录1号、2号、3号》等。不过，期权激励的基本原理是有共性的，这并不妨碍新三板挂牌公司实施股票期权激励。当然这会面临一些难点，这需要大家在现有制度的基础上发挥聪明才智、提出创造性解决方案。
我今天所讲，是我在借鉴上市公司股票期权激励规定和实务的基础上，对我在为新三板挂牌公司操作股票期权激励时所遇到问题的一次系统性的思考和总结。今天所讲内容不代表我所在单位的意见，仅代表我个人。如有错误之处，请各位批评指正或在线下深入沟通。刚才主持人已经介绍了我，我就不再介绍我自己了。按照流程，我先进行主题发言，即“新三板挂牌公司如何实施员工股票期权激励计划”。
我今天的发言主要分为五个部分，分别是：期权激励概述、期权激励优点、期权激励操作实务、其他激励方式，最后对新三板股权激励的要点进行小结。
员工股权激励的工具很多，如一般性股票、限制性股票、股票期权、股票增值权等，还有一些模拟分红权工具。当然各有各的优缺点，到底选哪一种工具或者多种工具并用或分阶段使用，取决于个案判断，需要制定个性化的解决方案，着眼于如何才能提升激励的效果、如何才能达到长期激励的目的。就上市公司而言，最常用的就是股票期权和限制性股票，当然现在不少上市公司也开始推行员工持股计划，一种接近于全员持股的模式。就股票期权和限制性股票比较起来，股票期权的运用数量要高于限制性股票。
首先来了解一下什么是股票期权。股票期权是公司授予激励对象，在未来一定期限内，以预先设定的价格和条件，购买一定数量公司股票的权利。当行权条件满足时，激励对象可以行权，也可以不行权。不过，行权是需要支付对价的，只不过价格比市场价格要低，如果拥有一份股票期权，就可以购买一股公司股票。
股票期权是一种常见的员工激励权益性工具，属于股权激励计划的一种。公司授予激励对象股票期权，本质是公司与员工之间签订了一份附生效条件的股票发行认购合同。股票期权的行权需要支付一定的对价和满足一定的条件，不是无偿的、无条件的，公司不能为激励对象提供贷款以及其他形式的财务资助。股票期权在等待期内不得转让、用于担保或偿还债务。在深入讲解股票期权之前，我想先将与股票期权相关的几个关键词讲解一下。
1、授予日，即公司向激励对象授予股票期权的日子。一般而言，首次授予的股票期权应该在股东大会审议通过期权激励计划之后30日内授出，具体是哪一天则由董事会决定，但是授予日必须为交易日，并且不能是股价敏感日期。比如：
（1）定期报告公告前30日至公告后2个交易日内;
（2）公司业绩预告、业绩快报公告前10日至公告后2个交易日内；
（3）重大交易或重大事项决定过程中至该事项公告后2个交易日；
（4）其他可能影响股价的重大事件发生之日起至公告后2个交易日。
授权日具有非常重要的意义，尤其是授权日当天的股价，对于激励成本的大小非常关键。
2、可行权日，即激励对象可以开始行权的日子。可行权日也必须为交易日，但是不得为股价敏感日期。授予日与可行权日之间的间隔，我们称之为股票期权的等待期。
3、行权价格，即激励对象将来购买公司股票应支付的每股成本。行权价格确定后不是一成不变的，它会随着公司的利润分红、转增股本等事项进行调整。
4、行权条件，即激励对象行使股票期权所必需满足的条件。行权条件里面最主要的就是业绩考核目标。为此，公司会制定一个具体的考核办法，明确公司层面的考核目标和个人层面的考核目标，然后分年考核、分批行权、滚动实施。
5、行权期，是指从可行权之日起的一段时间。在这段时间里，激励对象如果符合行权条件,必须在规定的行权期内行权，行权期过后激励对象没有行权的部分期权，可以由公司注销或按照激励方案处理。
6、禁售期，即激励对象行权后所获得股票的限售时间，这个时间主要是针对公司董事、监事和高管的，当然也可以在激励方案中明确要求追加限售。根据《公司法》的规定，董事、监事、高管在任职期间每年转让的股份不得超过其所持有公司股份总数的25%；在离职后半年内，不得转让。接下来，我通过一则典型的案例介绍一下股票期权。
小张是一家新三板挂牌公司的员工，公司为了激励小张，决定向其授予3万份股票期权，同时公司制定了3年的业绩考核目标作为行权条件，不仅包括了公司的3年目标，还包括小张的3年目标，对小张分年进行考核，分批进行解锁，也就是每年可行权1万份，行权价格为3元每股。
小张坚信自己公司的未来，在拿到期权以后非常努力的工作，圆满完成了个人目标，同时公司整体业绩也表现不俗。一年过去了，经过董事会的考核，现在首个考核目标实现了，小张的1万份期权就可以顺利行权。
小张拿出了3万元购买了1万股股票，然后不久就在二级市场以10元每股的价格顺利抛售，获得了7万元的差价。当然了，如果行权时小张发现公司股价只有2元钱，小张也可以选择不行权，这样对激励对象而言，没有实际发生损失。
股票期权作为一种员工激励工具，有哪些优点呢？我总结起来主要有以下几个方面： 1、股票期权具有激励与制约的双重特征，在产生激励作用的同时兼具压力，这解决了很多公司关心的如何将激励与绩效结合、激励对象中途离职怎么办等老问题，也是股票期权的魅力之所在。由于是每年进行考核，合格就行权不合格就取消，出现离职、违规等情况也取消，这就给激励对象一定的制约和压力，因此相对于直接给激励对象股权就有了不少优势。
2、成本低。还以前面小张为例，当公司授予小张期权的时候，小张是不需要现金支出的，只有等到行权的时候小张才需要自己拿钱出来，但行权是以后的事情，而且是分批进行行权，这就减轻了小张的经济压力，相当于说公司推迟了小张缴纳股款的时间。
3、风险小。如果小张花钱提前购买了公司股票，往往由于股票的锁定时间比较长，小张是会面临股票下跌的风险。现在，小张行权时有了当前的股价作为参考，而这支股票未来怎么样，小张应该是非常清楚的。这就避免了员工提前购买公司股票、又十分担心因为所持股票锁定时间比较长可能面临的下跌风险。在公司股价上涨时，可以起到非常明显的激励作用；在股价下跌时，激励对象又不会产生实际的损失。
4、激励机制灵活。在考核期内，小张如果表现不佳，或者主动离职，或者违反公司规章制度，公司就可以根据规定比较容易地取消给他的期权，不像股权需要转来转去很麻烦，而且股权转来转去是会产生税收成本的。另外，我们还可采用“先期授予”与“预留机制”相结合的模式，比如先期授予100万份，预留10万份，预留期权可以授予新员工，或者用它来招纳外部人才。
5、中长期激励。股票期权的考核期一般三到五年不等，由于每年都要进行考核，因此员工每年都会感到有激励作用。
6、重要的市值管理工具。科学有效的期权激励，会提升公司在资本市场中的形象，也符合投资者的普遍预期。从上市公司二级市场的表现来看，绝大多数期权推出以后，确实起到稳定或拉抬股价的作用，所以期权激励是重要的市值管理工具。
期权激励该如何实施呢？下面这张图描述了一个标准的期权激励流程。
1、实施期权激励首要也是最重要的工作，就是制定符合本公司实际的《期权激励计划》。通常情况下，我认为主要包含以下几个方面：
（1）确定激励对象。当公司决定要施行期权激励时，首先要确定的就是激励对象。因为只有激励对象确定了，期权的数量才能确定。股票期权是一种向公司员工发行的激励工具，因此激励对象应该是在公司或者公司的分支机构全职工作、领取薪酬并且签订劳动合同的公司员工，他可以是公司的董事、高管、核心人员，也可以是公司认为应当激励的其他重要员工。我见过有些公司，如北塔软件，它的部分激励对象采用指标排名方式确定。
但是，有些人是不适合成为激励对象的，比如最近3年内被证券交易所公开谴责或者因重大违法违规被证监会处罚的人肯定不行，独立董事、监事、持股5%以上的主要股东或实际控制人及其配偶、直系近亲属在上市公司层面也不行，但新三板对此暂无强制性要求。激励对象的具体名单、分配比例、分配数额以及后续的调整事宜，由股东大会授权董事会确定，监事会进行核查监督。
（2）期权数量。期权数量要根据公司的实际情况确定。目前大多数公司采用的是“先期授予”与“预留机制”相结合的模式。预留部分期权主要是为了吸引新员工或招纳外部人才。预留股票期权的授予须在每次授予前召开董事会会议，确定本次授予的权益数量、激励对象名单、授予价格、业绩考核条件等相关事宜。预留部分期权要在激励方案中规定最长授予时间。
（3）行权价格。对于上市公司而言，行权价格一般取激励计划公布前1个交易日股票收盘价与前30个交易日股票平均收盘价，两个价格中的较高者作为行权价格。不过，新三板挂牌公司有的有市场价格，有的还尚未形成连续的市场价格。这个时候，可以参考此时公司每股净资产或者参照公司最近一次定向发行股票的价格。
（4）行权条件。或者说绩效考核目标，是整个期权激励计划能否最终成功实施的最重要因素。通常情况下，绩效考核分公司层面考核与个人层面考核，同时满足才能行权。
A.公司层面考核，比如我们常见的先确定一个考核基准年度，设定今后每个考核年度的净利润增长率、营业收入增长率或净资产收益率等目标。也有针对特殊人员、特殊部门的特殊考核要求;。
B.个人层面考核，比如可以将考核结果分为A、B、C、D四个等级，假设A、B级可以全部行权,C级部分行权、D级不能行权。
绩效考核目标的设定、考核期分几年、每个考核期释放多少比例的期权，都直接关系到激励对象的积极性，要慎重考虑，要符合公司和行业发展的实际情况，原则上不能太严格。
（5）股票来源。当员工行权、准备拿钱来买公司股票时，股票从哪里来？主要四种方式：
A.公司直接从二级市场回购存量股票，激励对象从公司购买；
B.公司大股东直接从二级市场转让；
C.公司在可行权时向符合条件的激励对象定向发行股票；
D.公司在授予期权的同时定向发行对应数量的股票给一家持股主体，激励对象在行权时按照行权价格从持股主体购买或者在持股主体层面进行安排。
定向发行股票，会减轻公司在员工行权时的资金压力，而且公司还会获得一部分的现金流入，因此不管是先增发还是后增发，这种方式比较普遍。
2、期权激励第二步：期权激励计划的审议。激励对象、期权数量、行权价格、行权条件、激励股票来源等几个关键要素敲定以后，一份期权激励计划基本就算成型了。在期权激励计划、考核办法制定出来以后，就要提交董事会审议、监事会审核，必要时聘请律师出具法律意见，就可召开股东大会进行审议。新三板挂牌公司的激励计划方案暂未规定必须备案，依法进行公告即可，行权时则按照股票增发程序进行备案或核准。
3、期权激励第三步：期权授予。股东大会审议通过期权激励计划之后，正式转入实施阶段。上市公司要求股东大会通过后30日内，公司应该召开董事会确定授予日，正式授予激励对象股票期权。公司与每个激励对象签署《授予股票期权协议书》，约定双方的权利与义务。
4、期权激励第四步：年度考核。一个完整的会计年度届满后，公司要根据考核办法对激励对象进行考核。既要考核公司是否达到年度目标，也要考核个人是否达标。考核不合格的，则当期股票期权就可以被公司注销或按照激励计划的规定处理。
5、期权激励第五步：期权数量和行权价格的调整。
（1）期权数量调整。期权的数量会随着公司或者激励对象个人情况的变化需要调整。比如公司进行资本公积转增、派送股票红利，就需要调整期权数量。比如：某个激励对象离职、退休、死亡需要取消，发生泄露公司机密、违反公司规章制度等严重损害公司利益的行为需要取消，某个考核期没有达到行权条件，或者虽然达到行权条件但是在行权期内没有行权，这些情况下也需要调减期权数量。
比如：资本公积转增股本、派送股票红利要调整期权数量：
Q＝Q0×（1＋n）。
其中：Q0为调整前的股票期权数量；n为每股的资本公积转增股本、派送股票红利的比率；Q为调整后的股票期权数量。
简单举例：某公司转增方案为：资本公积金转增股本每10股转10股，那么原来授予的100万份股票期权，调整后就是200万份。
（2）行权价格的调整。当出现分红派息、或资本公积金转增股本、派送股票红利等情况，则需要对行权价格进行调整。
A.因资本公积转增股本、派送股票红利调整行权价格：
P＝P0÷（1＋n）。
其中：P0为调整前的行权价格；n为每股的资本公积转增股本、派送股票红利的比率；P为调整后的行权价格。
B.
P＝P0-V。
其中：P0为调整前的授予价格；V为每股的派息额；P为调整后的授予价格。
简单举例：利润分配方案是：每10股分配现金股利1元，原来的行权价格是8元，调整后就是7.9元（8元-0.1元）。
6、期权激励第六步：期权行权。行权的本质就是花钱购买股票。按照目前上市公司的做法，可以是大家集中统一行权，也可以由激励对象在行权期内自主行权。行权完成之后，激励对象就正式成为公司股东。不过新三板对投资者的准入还是有特殊要求的，这也就意味着，在现有的新三板交易规则之下，即便激励对象满足了行权条件，还是需要履行一些特殊程序和条件。
下面是一张期权激励计划的操作时间表，供大家参考。
新三板挂牌公司在操作期权激励时也会面临一些困难，我总结起来主要有以下几个方面：
1、不同于上市公司，新三板有合格投资者管理制度，股票增发需要备案。如果股权激励对象为员工，一般情况下需要走核心员工的认定程序。
2、不同于上市公司，新三板挂牌公司定向发行有每次不超过35人的规定（不含原股东），如果一次行权人数超过35人，需要发行多次。
3、不同于上市公司，新三板挂牌公司在股东人数超过200人后的股票增发需报中国证监会，这是目前最令人头疼的问题。
面对以上困难，实践中也已经形成一些解决方案。比如：预先发行股票给一家持股平台，行权时由持股平台直接转让给激励对象或在持股平台层面进行转让；或者，公司于行权时从二级市场回购一部分股票。如果激励对象很多，为了避免每次增发不超过35人的上线，先由激励对象购买一手股票，成为挂牌公司的原股东。
不过，这些或许都是权宜之计，我们希望中国证监会和全国中小企业股份转让系统公司能够针对新三板挂牌公司的特点，尽快就此出台更具灵活性的指导性意见。
期权激励的公司成本。根据企业会计准则的要求，期权激励产生的费用将会在每个会计年度进行摊销。如果每年摊销的费用数额比较大的话，将会对公司当期净利润造成一定的压力，尤其是在前一两个行权期。一般情况下，公司选择Black-Scholes模型来计算期权成本。不过，成本会动态修正。在等待期的每个资产负债表日，根据可行权人数变动、业绩指标完成情况等后续信息，修正预计可行权的股票期权数量。
期权激励对象的个人所得税。员工接受股票期权时，一般不作为应税所得征税。员工行权时，其从企业取得股票的实际购买价（行权价）低于购买日公平市场价的差额，是因员工在企业的表现和业绩情况而取得的与任职、受雇有关的所得，按“工资薪金所得”缴纳个人所得税。
什么时间实施好呢？当然越早越好，尤其是公司正在业绩上升期、股价处于低位时。这是因为，如果行权价格较低，意味着员工未来的收益越大，动力越足，风险越小，激励作用越明显，公司业绩与股票市场同时处于上升周期时的股权激励更具有意义。另外，激励成本与授权日当天公司股票的收盘价（公允价值）关联度较高，如果在授予时股价升高，则会相应增加公司的激励成本。
下面，我简单介绍一下其他常见的激励方式，包括：限制性股票、股票增值权、员工持股计划。
1、限制性股票是指公司按照预先确定的条件授予激励对象一定数量的本公司股票，激励对象只有在工作年限或业绩目标符合股权激励计划规定条件的，才可出售限制性股票并从中获益。否则，由公司回购注销。
限制性股票与股票期权相同点在于，二者都有考核期、考核达标可行权（或解锁），授予程序、调整方法、股票来源等都一样。限制性股票与股票期权不同点在于，激励对象要先取得股权、意味着要先拿出一部分资金，同时激励对象会面临的更多的股票下跌风险；遇到需要注销限制性股票的情况就要减资、比较麻烦；激励对象解锁后，对应的分红（如果有的话）要支付。不过，限制性股票的优点在于，如果考核指标达到，不用再向期权那样另外走股票增发程序。
2、股票增值权。股票增值权，是指公司授予公司员工在未来一定时期和约定条件下，获得规定数量的股票价格上升所带来收益的权利。公司按照行权日与授权日二级市场股票差价乘以授权股票数量，发放给被授权人现金。股票增值权实质上是一种虚拟的股票期权，不实际买卖股票，与公司股价表现关联度很高。股票增值权的最大特点是被激励对象不需要出资。另外，股票增值权在实务中多针对外籍员工推出，因为他们在中国现有规定下无法开立证券账户。
3、员工持股计划。员工持股计划是指上市公司根据员工意愿，通过合法方式使员工获得本公司股票并长期持有，股份权益按约定分配给员工的制度安排。员工持股计划的参加对象为公司员工，包括管理层人员。
不同于股票期权和限制性股票，员工持股计划一般情况下不与经营绩效考核相连接，适用的对象也更广泛，具有普适性。不过在实践中，员工持股资金多是委托给专业资产管理机构设立专项资产管理计划，由资管计划代表员工进行持股，因此需要支付一定的管理费。
最后，我对新三板挂牌公司进行员工股权激励的几个要点总结一下，这是我个人的一些心得体会：
1、注重员工激励的长期性；
2、同等条件下，选择对激励对象而言成本低、风险小的方式；
3、同等条件下，优选员工直接持股，这种方式下税收方案最优，并更能体现员工的主人翁精神；
4、行权条件、行权价格设计的不能太严格，股价波动不能太大，要让员工看到希望；
5、股权激励计划越早实施越好；
6、股权激励方式适合本公司最重要，可一种或多种方式并存实施，如：期权+限制性股票，或期权+员工持股计划。
最后，我建议新三板挂牌公司在制定激励方案时多听取专业人士尤其是律师的意见，确保股权激励计划制定的科学、有效，能够顺利实施，避免发生不必要的纠纷。
各位朋友，我的主题讲解到此结束。感谢大家的聆听，感谢大家对金诚同达律师事务所和我本人的支持，也欢迎大家就股权激励的新问题、新方案与我保持沟通。 |
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