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精彩演讲 | 彭卿:“化繁为简”,律师办理复杂案件的必修课

 刘锡春律师 2016-01-29


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2015年底,彭卿律师在无讼CLUB“复杂案件办理中的律师思维”专场中为大家奉献了一场精彩演讲,讲述了复杂案例办理中律师的“化繁为简”思维。以下为演讲视频:



视频时长:32分14秒


以下为演讲原文:



我今天跟大家分享的是化繁为简的律师思维。这并不是什么独门秘籍,而是每个律师在他的工作当中,都需要用到的一种工作方式,下面我就给大家举一些例子。


一、“化繁为简”的四个运用


运用一:律师阅卷


在我们工作中,材料拿来之后,肯定首先阅卷,一大堆的材料,放在你桌面上,但是你在看这个材料的时候,你一定不希望你看完这一遍材料之后,第二审你再重头把材料再看一遍,这么多材料,你绝对不太习惯。咱们都有一种工作习惯,看阅卷的时候,把一些重点信息摘抄下来,人物、时间、地点是个什么样的事,我们会摘抄下来,甚至画一画,然后把这张图之后,下回我再思考这个问题的时候,可以把这个卷宗抛开,我就拿着我记下主要的一些事项,我慢慢思考这个案子到底是怎么回事。


所以在大家首先接触到案件材料的时候,在你阅卷分析案例的时候,其实大家认为这是不是一个化繁为简的一个方式,我相信大家都在做,因为不希望第二遍再把材料拿过来时重新再看一遍。所以在第一次阅卷阶段,第一个阶段已经用到了这个方式。


运用二:团队讨论


第二个运用,团队讨论,我分析完之后,我看完材料之后,我要跟团队来讨论这个案件,或者要跟客户讨论这个案件,这个时候要汇报案情,总结争议焦点,团队的每一个人都把卷宗看一遍是不可能的,那为了提高团队的讨论的效率,怎么办呢?


很简单,大家都在做,团队当中也都在做,我会做些案件大事记,发给团队的每一个人,第二个我会用诉讼图表,画些图表法律关系图,给旁边每一个人,然后再简单的介绍这个案子的情况,所以实际上在团队讨论过程当中,我们对团队、对律师有一个最主要要求,就是你必须要在五分钟之内,把你这个案件的案情简单要阐述清楚,如果我拿了你这个案件大事记,你讲的比案例大事记啰嗦,我根本就不会听你说,我直接看完大事记我就明白了,没有人听你在说什么。


所以你在讲述案情的时候,一定要比案件大事记更简单、更直接、更明了,对吧?另外第二个什么要求呢,如果你五分钟之内,不能让团队律师明白这个案件是怎么一回事,案件争议的焦点是什么,原审的观点是什么,那你怎么办,你必须给我画图,五分钟讲清楚。如果十分钟以上你还讲不清楚,那这个时候我们可以画张图,这就是我们在团队讨论的过程当中,实际上我相信大家也都在做,也是化繁为简的一个工作方式。


运用三:庭审现场


第三个例子庭审现场,庭审现场法官最烦什么?啰嗦,庭审拖很长的时间,完全不在他掌控之中。法官都这样,庭审我为主,但实际上你很无奈。那我们来回顾一下,我们脑子幻想这样一个场景,就是庭审场景,它分这么几个阶段。


第一个阶段是开庭陈述,很多的律师开庭陈述的时候,喜欢念诉状,念诉状好不好?不好,为什么?首先第一点法官不愿意听,你的材料都提交给我了,你上来给我念诉状,那不如我自己看一遍,我需要你念吗?不需要。所以法官在开庭的时候,一开始就会说,你们的书面材料我们都已经收到了,所以请你开庭陈述的时候,简要的说一些你的观点,不要照着念了,对吧!法官的要求。为什么?麻烦。


所以开庭陈述的时候,那我们怎么做呢?必须精心准备一个你三分钟的陈述,把这个案子的要点说出来,不要去讲故事,说很没用的信息,尤其在你的书面材料里反映的东西,不要照着去说,这也是化繁为简。


还会出现这样的情况,法官问问题的时候,我们回答问题时候,我们不够直接,我们绕圈子,比如法官问你这个问题,你就回答是,或者不是,你的理由是什么,其实很简单,其实如果这样庭审,它会很简单,而且不会复杂,但是往往我们律师在提审当中,法官问一个问题的时候,我们不是先给他一个答案,我们干吗呢?我们讲这个事情是这样的,然后开始讲故事,法官根本就不愿意听。


实际上这个案件审理过程是非常拖沓的,而且你一旦讲故事,法官根本不会去听,甚至在旁边交头接耳,。解决这个问题是什么?首先回答法官问题,他要你的答案,你回答他,回答之后你再去讲,这时候法官实际上是会问,你为什么会得到这个答案,他会细细的去听你说,这是第二个问题。


第三个在质证过程当中,往往说质证很简单,围绕证据的三性,真实性、合法性、关联性,你直接说出你的观点就行了,但是往往在庭审当中会出现一种什么样的情况呢?我们在质证的时候,总喜欢去拿我们的观点再讲述一遍,实际上质证变成一个什么?变成一个法庭辩论。


在这种情况下,本来一个小时就能结束的庭审,由于你这个不妥当的方式,使得这个预计一个小时就能解决的庭审,可能两个小时、三个小时都结束不了,因为质证本来是一个很简单,直接对证据三性做回答的一个环节,往往由于我们喜欢把自己观点带入到质证环境当中,使这个庭审显得非常的拖沓。


法官其实也非常反感,他经常会打断你,说这个你就不用说了,因为我们后面还会有法庭辩论,最后陈述的环节,你直接对证据做出你的解释就可以了。实际上到了最后陈述阶段,我们觉得前面的观点可能没有给法官听明白,或者觉得我没有说服法官,我往往在最后陈述的时候,会把我们之前说过的观点,再反复重复的去说,实际上这个时候法官也是不愿意去听的,所以法官经常在这个阶段会怎么说呢?你之前已经说过的观点,其实在最后陈述的时候,不要再说了,但是我们其实往往做不到,我们觉得最后一次机会,我那么多观点,我非常叽里呱啦,然后把我之前已经在庭审当中进行过的一些环节,我要全部再说一边。


我们一般会要求,说你抛开整个案件,你不要去谈证据,也不要去讲案件的故事,你就去考虑法官的工作?首先审判是他的工作,是他的一个职责,但他是一个普通人,你就用一个普通人的,最朴素的情感,一个最普通的价值观,你不要给他讲法律,也不要讲证据,总结一两句在你最后陈述的时候,能不能打动他。


举个例子,一个房屋意向买卖书,就是本约还是预约这个问题产生争议,房屋意向合同可能就六条,关于本约和预约在庭审当中我们用的法律,把民法典都用出来了。但实际上如果到最后陈述阶段的时候,你没有必要再去说这个问题了,那么我们会用什么样的话,这是一个真实的案例,我们会说一个这么重要的,价值一亿的一个房产交易,只用了一张纸、六个条款,而这六个条款当中,又明确有四个条款都是写着,将来双方要另外再协商签订正式的合同文本,你能说它是一个本约吗?一句话就OK了,我不跟你讲法理,也不跟你讲证据,我就拿着这一张合同给你说就行了,这其实就是最后陈述想要达到的效果,又简单又直接,那么法官听了这句话,他会思考,觉得你说的有道理。


所以我们在面对庭审的时候,我们讲我们要把它一个复杂性的东西简单化,那么在每一个步骤,我们都想好我们该怎么去做。


运用四:撰写文书


第四个例子,撰写文书。撰写文书中有很多问题,第一个问题是律师情绪的宣泄,文书中会有很多情感上的宣泄,怎么的不公正了,或者这个地方为什么就不对了;第二个问题是自问自答,“难道能都这样吗?显然是不能够的,因为什么什么”,这种自问自答的方式非常非常多。


另外一个问题是在法律文书中反复论证、论述。一个法律文书写的非常的复杂,你觉得法官会看吗?


然后还要法官从您这些大量的文书当中,他去找需要的信息,他要费很大的劲,去理解你要给他传达一个什么样的信息,他会觉得很累,甚至一看这么多,再看开篇情绪这么暴躁,不看了,对我没有什么帮助。


所以真正法律文书大家要思考的一个什么问题,法律文书哪些能够被他引用到审判文书上去,这是你要思考的问题。大家发现这么一个问题没有?你写一个代理意见或者写一个起诉状,几十页,不管你写多长纸,多复杂的内容,但是法庭在裁判文书本院认为部分的时候,没有几页纸,大家发现是不是这样。


为什么法官在写他裁判文书中会这么简单直接呢?我们为什么反复去论证呢?因为我们要考虑到我们如何能被直接反应到法律文书上。


所以我们经常会说你换一种思考方式,你不要想着我从法律的角度去写一篇代理词,或写一篇法律上的文书。你帮法官写一篇整理报告,你看一下你是怎么写,就是你把自己想象成法官,如果这个案子我不要对我客户有任何的偏向行为,根据双方提供的证据和原审查明的一些事实,你认为是查明一些真实的事实,那么你站在法官的角度,你来写审理报告,你居中来看你会怎么写。


所以你应该更多地考虑,我的信息如何能够直接有效的传递给要被你说服的那个人,而使他认同我的观点,而不在于我多么深的理解这个问题,我要花多大时间来说明这个问题,这都不重要。


二、“化繁为简”的前提:由浅入深


刚才说到化繁为简,一切把复杂的东西简单化,它都有一个前提条件,我认为这个前提条件是什么呢?由浅入深。因为我们在团队汇报案件的时候,会站在主观认识上,或者对这个案件没有完全了解的情况下,他会自己主观把一些信息屏蔽掉,他为了追求简单,他会把一些信息屏蔽掉,然后去说这个案子。


事实上他屏蔽掉这个信息,有可能对这个案子会有很多不同的,就是非常的重要,或者会影响我们对案件的判断,事实上所有的化繁为简的工作,它一个最基本的条件什么呢?你首先要把全部的案情要吃透,包括我们跟当事人接触的过程当中,哪个当事人首先刚开始接触的时候,会把全部的案情透露给你,会把他们真实的交易背景透露给你,会把他们当时真实交易的想法透露给你,都不会。


完全是因为你对案件的研究过程当中,你一步一步的去倒逼客户,使他无奈把最后真实的背景告诉你,使你对案情有一个全面的了解,全面的看法。所以说律师在整个诉讼过程当中,跟在客户打交道过程当中,就是你对案情理解,通过你的方式一步一步的去引导客户,咱们说这个引导这个词可能还是客气,为什么?因为客户认为这一份证据不重要,或者认为这个事实不重要,但对我们律师来说,我会认为这个事情对我很重要,因为你是专业人士,所以需要你去引导他,把一些他认为不重要的东西,或者原审没有被挖掘出来的东西吐露给你。


第二个就是逼他,不停地问问题,所以我们经常在跟客户接触过程当中,我们不会应承客户,就是客户会说这样这样,你看原审那个那个判的怎么样,我这个多有道理。那么很多律师为了能拿到这个案件的时候,他会说你说的确实很对,原审判的确实有问题,他会顺着客户的话,大家都知道捋顺毛,谁都会捋,把客户伺候的舒舒服服,然后客户把这案件给你,但实际上在你做案件的时候呢,你并不能达到客户想要的结果,因为你没有让客户的预期跟案件本身存在的风险相匹配。


所以事实上我们现在要做的事情就是,我不管你说,你是不是有道理,我完全站在一个中间者的角度来判断,在你说这个案件事实,我会不停的给你发问,不停的质问你,使得你把所有你当时想隐瞒,或者不愿意说的信息都吐露给我。


通过包括我要给你的问题清单,大家都会说我先看了一下简单的材料,可能客户只给你一份简单的材料,我看了材料时候,要补充问题清单,你要把问题不停的,材料不停的补充给我,整个过程都是我由浅入深的一个过程,包括我们画图,最后我们呈现给法官的可能是一张很简单的图,但在完成这张图之前,要有一个由简单到复杂的过程,比如刚开始就是几个主题、时间、地点,然后根据所有进程,我要慢慢梳理你们之间到底是什么样的复杂背景,什么样的交易。


最后整个案子成立在我面前的时候,我在架构我的诉讼策略之后,我要层层抓住一个焦点问题,这是一个很重要的信息,我要把这个很重要的信息传递给法官,这个时候我只要把重要信息相关的部分留下,那么其他东西,我也可以慢慢从繁到简,把所有没有关系的东西再去除,但是如果你没有由浅入深的一个前提的话,你不敢贸然把任何跟案件有关的信息,给它屏蔽掉或者删除掉,因为万一这个信息,你没有掌握全部案件的时候,这个信息可能对案件非常重要,所以我们要求团队在汇报案子也好,画图表也好,必须是你对案情要充分了解的情况,你才能把一些无关的信息去自己把它给删除。


甚至有可能在他跟我们汇报案件的时候,我会突然看到案件材料,我会突然提出两个问题,让他做出解释。如果他能够作出一个合理解释,然后他确实关注到这个事实了,那么我心里才踏实,我认为这个问题你是看过的,所以你把这个信息给屏蔽掉了,我们经常会这样,当一个团队一个人在主管律师在汇报案子的时候,我会突然问其他的几个事实,然后他会给我做出解释,这样我觉得这个问题原来你关注过了,可能这个事像你说的跟这个案子没关系,那么我来相信你汇报案子是不是真正有用的信息,因为我不敢相信你是不是把一些有用信息屏蔽掉了,我会做一些这样的试探。


第二个是在介绍案子的时候,大家还经常出现的一个问题,很多人汇报案子的时候,喜欢说时间,比如说1991年发生了一个什么事情,1992年发生一个什么事情,1993年发生一个什么事情,包括说1991年他们交易,交易了一千万块钱,然后A向B付了一百万,B向A还了多少钱,大家在讲述案情的时候,或者做案情摘要的时候,经常会有这样的一些情景进入,但是这样我们认为,如果在这个案子当中跟本案争议焦点没有关系的话,事实上这个时间,你写在你的案件当时记得,或者你向我汇报的时候有用吗?一点用都没有,完全是干扰性的东西。


所以我们要求如果这个时间跟这个案子没有任何的关系,你就不用说了,你直接说什么?A和B做了一些什么事情,写了一个合同,然后他们做了一件什么样事,然后他们做了一件什么样事。使我焦点只关注到这个交易关系当中,我不会关注到这个时间点,但人都有一个毛病,当你在跟我传输信息的时候,你不断的提到这个时间点的时候,我会认为这个时间点跟本案有关系,我会分散我的注意力去关注到这个时间点,关注到这个时间,包括金额也是一样,其实这个案子跟你付了多少钱,还了多少款一点关系都没有。


甚至有些人,年轻律师在汇报案子的时候,连小数点后面的数字都要精确,一百万几千几毛都要说出来。后来我问他,我说这个案子当中跟这个数额当中有关系吗?他说没关系,那你跟我说那么清楚干吗呢?是啊!那我不说了,就是这样。所以我们在整个案子服务当中,就是选择有效的信息传递给要用这个信息的人,这是我们在做诉讼当中,化繁为简的一个精髓。


三、“化繁为简”的技巧方法:可视化表达


我们在经常讲诉讼可视化,说用图表,把图表作为一种工具。但事实上如果只是A和B发生了一个什么交易工作,付了多少钱,如果只是这样一个简单案情的话,我是觉得这个画图没有什么意义,为什么?因为你简单去述说,大家都明白了,只是说你在几分钟之内,你发现根本讲不清楚,或者你讲完之后,你认为你讲明白,但听的人一脸迷糊的时候,这时候你知道了,这时候要画图了。


但并不是所有的案子都需要画图,有些东西很容易就讲明白,那你还花那么大的功夫,去画这张图干吗啊?没有意义。包括在我们真实的案例当中,比如说这么复杂的案子,我们经常举例子说图纸,八栋建筑这么多的卷宗、材料,你要是一个法官,你开庭的时候,是不是很头疼?这个案子你怎么来开庭?


所以我们经常会说,开庭的时候,法官这个材料和受理通知书,都已经发给我们很久了,为什么一直不开庭啊?但事实上你没有想过,这个庭他没法开,为什么?他觉得他畏难,他觉得这个庭这么复杂,这个庭我可能把握不了,我先把简单的案子往前面开,这个复杂的我往后面放,我不愿意先开,为什么?你要是个法官,你不是工程师,然后让你建一个工程,你是不是很头疼,你没法开庭。


但实际上你如果用可视化的表达方式用图表,我们会把八栋建筑,用图表的方式表达出来,把这些焦点展现出来,然后我们把它提交给法官,法官拿着这张图的时候,他觉得你们的争议焦点很清楚,施工的节点也非常清楚,原来你们争议的是这个,我觉得这个案子很简单,我可以安排开庭了,对吧?


那么这张图表其实不光是解决法官的问题,其实也解决你自己的问题,因为在画图的过程当中,是你了解案情之后,你把所有有用的信息,以及你的诉讼观点,全部贯穿到这个图表当中,这个图表不是随便画出来的。


那么如果让法官能够相信这张图表,能够在庭审当中运用这张图表,那事实上这个案件你就已经占得了先机。


四、“化繁为简”的提升途径


那么说了这么多基础条件、技巧方法,那么有什么样路径,很多人今天来了都说复杂的案子简单化,这个有什么好的办法没有,说实话真没有什么好的办法,都是些土办法。


大家可以看一下,我们在文书当中说,这个文书怎么把它简单化,然后这个表达更加清楚,对吧?那么我们专门做了中国和美国上诉状的对比,这是我们的一个研究项目,包括开篇应该怎么说,包括字体、文字的间距,应该是什么样的设计,让人看了会舒服,应该说在几年之前,我们专门跟北大国际法学院的兴趣小组,我们专门成立了兴趣小组,因为他们研究国外的一些诉状,他们一些诉讼程序,他们的一些诉讼理念,通过中国跟美国的文书上,撰写法律文书上,他们又有哪些不同。


包括我们研究中,作为一个法官,一个诉讼,我在看你法律文书的时候,我在接受信息的时候,哪些字体,哪些颜色,会让我更容易接受这件信息,我们都做过这样的一些研究。包括开庭陈述,包括标题不要超过四级标题,括号大于、小于什么的,不超过四级标题,最多只能用三级标题,每一个标题都要达到什么样的要求呢,就是每一个标题都不能浪费。


标题如果是说适用法律错误,原审什么适用法律错误,认定事实不清,你们认为这样的标题有意义吗?一点意义都没有。我们对标题要求是,这个标题,法官如果不看你内容,或者看完你内容,认为你能说服他的时候,你的标题能够直接被他引用到裁判文书当中去,这个标题才是好标题。


包括事实陈述部分,我们都做过很多的对比研究,包括一句话应该是正着说,还是反着说会产生不同的效果。


第二,多练模拟法庭,其实大家说法庭上我怎么能直接有效地传递我的信息,能让我的观点显得更简单,复杂的案子更简单,没有别的诀窍,就是练。


我们在天同设立一个模拟法庭,模拟法庭是什么?一个什么样的主要目的?就是练手,很简单就是练手。第一个是反思自己,在准备这个庭审过程中,你逻辑体系当中存不存在漏洞,因为律师,刚才像朱律师介绍了,律师最大的优点是什么?逻辑性强,但是逻辑性强也是律师最大的弱点,最大的缺点。因为律师容易自己把自己说服了,他在看一个案子,在研究案子过程当中,他实际上是自己把自己说服的一个过程,他容易陷在自己主观当中不能自拔,所以说两个律师在讨论问题当中,很难谁来说服谁,律师容易在自己的逻辑体系当中。


那么模拟法庭干什么呢,就是通过一种对抗,别人重新架构了一套逻辑体系,在你合理的对抗的过程当中,你突然发现你的逻辑体系并不是无懈可击的,存在很多漏洞。然后反思你自己的逻辑体系,你把它推倒来重建,甚至来修补,如果能修补得了,你来修补,修补不了怎么办?推倒重建,对吧?这是我的模拟法庭的一个好处。


第二个好处什么呢?精练你的经验,我们经常说在模拟法庭这种会复谈,复谈说什么啊?就是本来你用五个字,一句话就能把那个观点表达清楚的,你在庭审上花了十句话和五句话去说这个事情,没有必要。


那么就是你在表达一个关系或者阐述一个证据的时候,你怎么用一个更简单、更直接的语言去把它阐述出来。所以我们的模拟法庭就是在两点,其实就是练手,没有别的就是去练,不管你是修改文书也好,还是庭前模拟也好,都是为了使你在真正的庭审当中,在你给客户呈现你的文件,在说服法官当中,你的文书才能直达人心。






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