企业遭遇商标侵权行为的维权建议

劲哥酷歌 2016-08-25

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　　致：深圳XXXX有限公司

　　经详细了解贵司需求，并与贵司人员进行沟通后，本律师对贵司代理XXXX有限公司及XXX有限公司的“利盟(Lexmark)”及“施乐(Xerox)”商标维权情况作了认真、细致地分析，现针对商标侵权行为处理提出以下维权方案，供贵司参考：

　　(一)方案背景：

　　XXX有限公司及XXX有限公司是专业生产及销售影像耗材产品及耗材的国际性公司，其所拥有的“利盟(Lexmark)”及“施乐(Xerox)”品牌的打印机、复印机、扫描仪及其他电子产品在世界各地享有较高的声誉，同时XXX有限公司及XXX有限公司在中国大陆开展业务并进行广告宣传，受到广大消费者的一致认同。

　　由于“利盟(Lexmark)”及“施乐(Xerox)”品牌具有良好的销售前景和较高的知名度，两商标也成为一些不法厂商的仿冒目标。目前就有一家公司生产的打印机耗材产品的英文标识及图形与“利盟(Lexmark)”及“施乐(Xerox)”品牌的英文标示及图形完全相同，严重侵犯了XXX有限公司及XXX有限公司的商标权。现贵司作为XXX有限公司及XXX有限公司的代理人意欲委托我所代为处理商标侵权纠纷。为尽快制止侵权人的侵权行为，保护XXX有限公司及XXX有限公司的合法权益，我所特为贵司量身定做维权方案。

　　(二)维权目的：

　　1、制止侵权人侵犯商标权的行为;

　　2、赔偿XXX有限公司及XXX有限公司因侵权行为所受的损失;

　　3、对该侵权行为所造成的XXX有限公司及XXX有限公司的名誉损害，要求侵权人在XXX有限公司及XXX有限公司指定的媒体上公开赔礼道歉，达到消除影响、恢复名誉的目的;

　　4、依法请求撤销侵权人的仿冒商标。

　　(三)工作内容：

　　1、侵权行为调查

　　我所将指导贵司工作人员调查侵权行为人相关信息，侵权行为的具体形式，侵权商品的数量，侵权行为(或侵权商品)的准确发生地点。

　　搜集的证据包括(但不限于)：

　　1)、被侵权人的主体信息，侵权行为发生地点，侵权方式;

　　2)、被侵权人在先权力证明(包括商标注册证等);

　　3)、被侵权人产品样本;

　　4)、侵权产品样本;

　　5)、购买侵权产品证明(如发票等)。

　　2、维权途径

　　如果贵司在网上发现他人存在侵犯“利盟(Lexmark)”及“施乐(Xerox)”商标权的行为，应当进行调查，收集证据，并通过证据保全等措施固定证据。其次，应当对所取得的证据进行分析、对比，确定是否构成侵权以及构成何种侵权行为。再次，通过律师签发警告函等方式制止侵权。最后，如果侵权人继续置若罔闻，可以采取司法或者行政手段寻求保护，具体方式如下：

　　2.1 发律师函

　　根据律师函的性质不同，律师签发的律师函可以分为声明函和警告函两种。律师接受贵司委托代为发表声明函，就是在网络及其他媒体上以律师声明的形式告知公众，权利人所拥有的商标权情况。其作用一是使相对人达到明知或应知，二是防止他人再注册或使用相同或近似商标。

　　在事先对假冒和侵权行为调查和取证，并取得商标权利人的书面委托后，律师就商标假冒和商标侵权行为发警告函，律师对侵权行为签发的警告函既可以以声明的方式公开登报，也可以向侵权人直接送达。

　　2.2 行政投诉与民事诉讼

　　当企业面临侵犯商标专用权的行为时，可选择不同侵权对象采取不同的维权行动，即根据商标侵权行为对企业是否形成竞争，结合侵权人的情况，维权成本以及企业自身的需求，采取行政投诉或者司法诉讼予以解决。一般来说，针对侵权人侵权金额不大的案件，可适用行政查处程序，向工商行政管理机关或知识产权打假中心投诉。如果该类侵权人实力较强，侵权行为和侵权商品销量易于举证，可适用诉讼程序主张索赔。使用诉讼程序的优势在于：查处力量大，投诉人可依据有关法律规定，对侵权人提出索赔，但维权成本高。

　　贵司如选择民事诉讼方式制止侵权行为，我所可根据贵司选择向侵权行为的实施地、侵权商品的储藏地或者查封扣押地、被告住所地中的具有管辖权的法院起诉(权衡利弊，选择管辖法院)。并要求侵权人：(1)停止侵害;(2)赔偿损失(侵犯商标专用权的赔偿数额，为侵权人在侵权期间因侵权所获得的利益，或者被侵权人在被侵权期间所受到的损失，包括被侵权人为制止侵权行为所支付的合理开支。侵权损失难以确定的，由人民法院根据侵权行为的情节判决给予50万元以下的赔偿);(3)消除影响，恢复名誉;(4)赔礼道歉。

　　2.3 商标刑事诉讼

　　由于我国规定了假冒注册商标罪、销售假冒注册商标的商品罪、非法制造、销售非法制造的注册商标标识罪。如符合公安机关的立案标准，我所可代理商标权人就侵权人的商标犯罪行为向公安机关进行举报。

　　2.4申请海关保护

　　商标权人可申请海关保护，即商标权人可以就自己的注册商标向海关申请备案，当发现货物进出口中有侵权行为存在时，可以申请海关将侵权货物予以扣押。

　　(四)收费方式：

　　取证阶段：每单案件XXXX元

　　代理范围：指导贵司工作人员调查取证，保全证据，向侵权网站及商户发送律师函，协调处理侵权纠纷。

　　如协调不成，再通过诉讼方式解决，该费用可折抵诉讼阶段律师费。

　　诉讼阶段(由贵司选择其中一种)：

　　1、固定收费：每单案件收取律师费人民币XXXX元(含取证、一审、二审、执行阶段，包括深圳市内交通费用);

　　2、风险代理：先付前期费用XXXX元(含取证、一审、二审、执行阶段，包括深圳市内交通费用)，后期律师费按诉讼赔偿款项金额的20%予以提成。

　　以上费用不包含第三方收取的费用(包括但不限于公证费、财产保全费用、诉讼费、翻译费等)，本所在深圳区域外为本案调查、出庭等所需的的交通、差旅、食宿等费用，按双方商定的标准全部由委托人负担。