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【案情简介】 被告人赵某伙同宋某，利用宋某担任北京市公安民警的职务便利，将宋某在办案过程中扣押的一辆走私豪车以17万元的价格予以变卖，后赵某私自截留2万元购车款并告知宋某卖车款为15万元。该案经一审法院审理认定，以贪污罪判处赵某有期徒刑5年。赵某不服，上诉称涉案车辆是宋某所在部门扣押的车辆，其是在对方指使下将车辆变卖，没有共同贪污的主观故意和行为，一审对赃物的处置行为认定为贪污的实行行为明显有误。同时，其具有自首、从犯、退赃等从轻或减轻处罚情节，一审量刑过重。其辩护人认为，宋某将涉案车转移至方庄的地库时，贪污行为已既遂，在此之前，赵某既不知情，也未参与。由于二人不存在贪污罪的事前通谋，赵某帮助转移、窝藏、代为销售车辆的行为不构成贪污罪，更符合掩饰、隐瞒犯罪所得罪。 【案件争议】 一、 赵某作为非特殊身份人员能否构成贪污罪？ 《中华人民共和国刑法》第三百八十二条指出国家工作人员利用职务上的便利，侵吞、窃取、骗取或者以其他手段非法占有公共财物的，是贪污罪。受国家机关、国有公司、企业、事业单位、人民团体委托管理、经营国有财产的人员，利用职务上的便利，侵吞、窃取、骗取或者以其他手段非法占有国有财物的，以贪污论。与前两款所列人员勾结，伙同贪污的，以共犯论处。本案中赵某伙同国家工作人员，利用该国家工作人员职务上的便利，非法占有公共财物，数额巨大，其行为已构成贪污罪。 二、 赵某是否可认定为从犯？ 《中华人民共和国刑法》第二十七条规定在共同犯罪中起次要或者辅助作用的，是从犯。对于从犯，应当从轻、减轻或者免除处罚。本案中，涉案车辆系宋某依职权扣押的走私车辆，在共同实施贪污行为的过程中，作为国家工作人员的宋某显然处于支配地位，不仅体现在宋某委托赵某出售涉案车辆，甚至在车辆变卖后，也是宋某要求赵某买回同款的汽车。赵某虽然帮助宋某完成了变卖车辆的行为，但在共同犯罪中仅起次要或辅助作用，故应认定为从犯。 |
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