i labor laws | 阿里巴巴与四名“大盗”（一）

阿里巴巴与四名“大盗”

新闻背景

9月12日，阿里巴巴公司通过内网面向员工以成本价销售余量月饼，并临时开发内部预订页面。随后，公司安全部门的4名员工编写程序“刷单”，多刷了124盒月饼，并因此遭到辞退。对此，阿里巴巴公司回应称，4名员工此举“违背岗位职责，使用工具舞弊的行为触及了诚信红线”，故公司做出“请他们（涉事员工）离开公司的决定”。

法律评析 

阿里巴巴的4名员工违规“刷单”，身为安全部门工作人员，其行为不仅违反基本的职业操守，也违反诚实信用原则及公司的相关规定，在此情形下，公司可解除劳动合同，但应当理性选择风险和成本较小的解除方式。

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上策：要求员工辞职即劝退

这种处理方式对用人单位而言，风险最小。当然，辞职的事由原则上应当是“个人原因”。这里需要特别注意时机的把握，笔者曾经审理过一起劳动争议案件，公司与严重违纪的员工面谈，欲劝退之，但员工先下手为强，当场以用人单位“拖欠加班工资、未依法缴纳社保”等理由辞职。根据《劳动合同法》三十八条，劳动者以前述理由辞职，经查属实的，则用人单位需依法支付经济补偿。劳动合同只能解除一次，一旦劳动者以此为由辞职了，用人单位无法再以其严重违纪为由单方解除劳动合同，最后“哑巴吃黄连”。故用人单位要掌握好离职谈判的技巧，并提前做好预案。

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中策：协商解除劳动合同

协商解除，好聚好散，给彼此一个新的机会。这里主要注意两点：第一，协商解除劳动合同之协议必须明确是哪一方提出的。劳动者提出协商解除合同的，用人单位无需支付经济补偿，而用人单位提出协商解除劳动合同的，则应支付经济补偿；第二，协商解除劳动合同之协议的条款设置，应秉持三个原则：清晰明确、公平合理、“一劳永逸”。但需要注意，凡事过犹不及。例如，笔者看到不少协商解除劳动合同的协议，某些条款之设置太过具体和明确，这也容易引起后续争议，所以把握一个度非常重要。同样的，如果协议条款显失公平的，也可能面临被撤销的风险。

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下策：单方解除劳动合同

由于用人单位单方解除劳动合同容易激化矛盾，引起劳动仲裁以及诉讼，故单方解除劳动合同的风险和后续成本都是比较高的：一方面用人单位要收集和固定员工严重违纪的相关证据，一些电子邮件、系统数据等还需要公证和翻译；另一方面，参加仲裁和诉讼涉及到许多专业知识和实务技巧，这绝非自学几个法条就能轻松搞定的。当然，虽聘请律师会产生一些成本，但这与败诉的成本（经裁判要求用人单位支付赔偿金或继续履行劳动合同）相比，还是非常划算的。

虽然笔者将单方解除劳动合同列为下策，但下策运用得当，也是上策。单方解除劳动合同，对其他员工起到很好的警示作用，而且实践中不少员工往往不同意主动辞职或提出协商解除，单方解除劳动合同也是用人单位维护自身权益，避免经济及声誉进一步受损的必要举措。

最后，还有一点要特别注意，无论选择何种解除劳动合同之方式，一般而言，不会影响竞业限制协议的法律效力，其具有相对独立性。故用人单位应明确，是否仍需劳动者履行竞业限制协议，若无此需要，应将该决定在劳动合同解除前或解除时送达劳动者，以避免不必要的风险和损失。