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【经验】青年诉讼律师实务总结

 老丑石 2016-12-17

来源/陈愚昕、何杨涛

本文仅供交流学习,若来源标注错误或侵犯到您的权益,烦请告知,我们将立即删除。

欢迎投稿实务文章至:niuniu@yyak.com.cn


作为实习律师,在正式进入律所工作的初期往往是手足无措的。作为青年律师,又没有很多直接的实务经验,同样面临捉襟见肘的态势。工作任务零散琐碎,专业知识短缺,处事上也显稚嫩。而经过一段时间的积累,也许,两者都会慢慢在磕碰中似乎找到那么一点光亮。


本文的内容系作者在工作实践中所见,于同事律师相处所闻,再辅以各处干货而成,作以自我总结,也与君共勉。


接受客户委托时


1、检索利益冲突。交通事故案件为重灾区。


2、签订法律服务合同、开具发票(区分增值税专用发票与普通发票)。此二者须扫描、复印留底。


3、诉讼风险告知书。如根据相关实践经验判断,案件风险较高时,建议必须签署该风险告知书。


4、授权委托书。如案件较为复杂,前往的机关、政府、事业单位较多,务必请客户多盖几份授权委托书,以备留用。


5、对外法律文书格式需统一:尽量建议用仿宋字体,尤其是正文。同一案件、同一团队出具的文本格式应当统一,包括字体、字号,行间距根据文本整体稍作调整。


6、证据材料的接收:准备证据清单,依此清点核对接收到的证据材料,原件需特别指出,并罗列和告知当事人需要另行组织的材料,该份清单复印后一式两份并交由当事人一份。一般不建议保留当事人提供的证据原件。


7、第一次见面的当事人应当提前一天将律所的地点、名称以及时间发送给对方,建议用团队统一的模板发送过去,尽量显得正式,会让客户觉得你们业务多,专业。


正式接受委托后


1、法律法规检索。


2、案例检索


(1)检索案件类别:相同或相似的案由案件;根据案件事实检索。

法院优先级:管辖法院→最高院→高院→中院

接受委托后的案例检索不仅有助于了解此类案由在司法实践中的做法以及核心争议点,同时裁判文书中的证据材料、引用的法条都将成为案件办理参考的依据。


(2)诉讼相对方近年所涉案例

包括:判决、裁定。注意案件事实、最终争议解决方式及最终结果。


(3)主审法官近年所判案件

a、注意其法律文书语言风格,撰写诉讼文书时,语言风格尽量向其靠近;

b、注意类似案由或类似事实,该法官认定事实的方式及案件最终结果;

c、较为著名的法官所审判的案件可能会有庭审直播的录像,可以进行搜索和学习,直观了解其审判风格;


以上两项内容的检索数据库可参考北大法宝、中国裁判法律文书网、openlaw、无讼学院等。

 

3、研究报告检索


(1)参考中国知网、westlaw(涉外案件)、heroline等数据库(付费)。


(2)参考微信订阅号相关文章,会有意想不到的收获。

以上三项检索完成后,可撰写简要阅读报告或分析报告,制作成PDF以邮件形式发送给客户。一般发送邮件后应及时与客户通话进行告知确认。

 

4、诉讼材料准备


根据与客户沟通情况准备证据材料。若为原告,建议先诉状再证据,根据证据再进行诉状调整;若为被告,建议先质证,再反驳证据,最后答辩状。代理意见的书面定稿应放在最后。


 5、证据及证据目录制作


(1)作为原告,证明事项应当简略写。若案件较为复杂,如此方有可能在庭审时充分陈述证明事项。


(2)作为被告,如庭审前提交证据,则做法应与原告相同,若开庭时递交证据,则应当详细写明证明事项。


(3)证据目录中,证据来源的填写十分重要。另外应当添加“备注”一栏,可填写例如“复印件,可提交原件”或“复印件,可提交公证书原件及所附光盘”等备注事项。


(4)证据尽量分组,并体现在证据目录中。常用证据分组有:权属证据、侵权行为/意图证据、损害结果证据等,以此类比,应围绕相关法律责任的构成要件进行证据准备,且每一组证据后应填写其证明目的。

 

6、质证意见的准备


在上海开庭,随着庭前会议的增加及利用,作为被告,应当首先就对方证据作质证意见,建议若非经验十足或开庭反应灵敏的律师,可采用如下质证格式:首先对证据三性的意见,再陈述理由如下:1……2……3……


 7、诉状的注意事项


诉讼请求是诉状乃至整个案件的灵魂,故必须明确请求权基础后,慎重对待诉讼请求,可参考学习王泽鉴《民事请求权基础》。

诉讼请求的重要性体现在:


(1)立案时,立案法官需对文书材料进行初步审查,再进行案件分流。目前已知浦东法院要求民商事经济类案件的诉讼请求若对金额有要求,应在诉请最后写明共计请求多少金额,类似以上的隐形规定,如果遇到,请随时记录。


(2)正式庭审时,法官会要求原告释明诉讼请求,乃至其请求依据,并可能直接询问相关损失是否实际发生,其计算标准、计算依据及计算方式等,因此最好在诉状后另附一页详细写出。


(3)由于目前诉讼效率的全面提高,故诉状的重点在于诉讼请求,而非事实与理由,将诉请写明,开庭时对事实进行实质性的补充,能够让法官印象深刻,不至于被法官一句“原告所陈述的是否与诉状一致”给噎住。


 8、答辩状的注意事项


(1)建议庭前不提交书面答辩意见,在开庭时进行口头答辩,简要答辩后,庭后向法庭提交书面或电子版答辩状。


(2)答辩状应围绕原告诉讼请求逐个展开,最根本的应当是反驳对方无请求权基础、索要赔偿无具体依据等,同时可参考相关违法、违约行为的构成要件进行答辩。


9、与法官沟通注意事项


(1)与法官电话沟通一般是在以下几种特殊情况下:

a、需要作财产保全或行为保全

b、需追加第三人或被告

c、申请延长举证时间或确认举证时间

d、对庭审时证据的展示有特殊要求

e、需提出反诉

f、其他特殊情况


(2)与法官沟通时应注意

a、注意法官所表达的表面意思和本质意思

b、通话后及时与团队成员进行沟通

c、积极配合法官工作

d、无法确认的情况如实告知法官,并表示会与当事人核实后进行答复

e、联系主审法官等业务法官的较好时间为上午8:30-9:00等非开庭时间。


(3)与执行法官沟通注意事项

a、法官电话打不通,可以选择在接待日前往当面沟通。表现专业,让自己与其他案件当事人明显区别开来。

b、注意留意各种查封期限等,续封等材料提前与法官沟通准备好。

c、自己先穷尽被执行人的财产线索,积极配合法官工作,态度亲和。

d、文书标准,注意细节与排版,表现出专业态度。

e、接待日的安排一般贴在执行局大厅。

f、有些执行法官不愿意通过电话接受咨询,需要在接待日前往询问。


 10、与客户沟通注意事项


(1)企业客户

A、与法务等工作人员沟通

a.有时候作为律师,会遇到企业法务不将你放在眼里的情况,要放平心态,仍应当以认真的态度来完成。

b.合同的审阅,函件、律师函的起草应不断修改,并与法务进行积极沟通确认,不然就和团队成员积极沟通确认。

c.合同、函件的修改及起草的学习可参考相关书籍,亦可“偷师”所内其他律师或诉讼时对手律师的文本,各取所长。

d.企业日常服务可根据公司经营特点及平时与公司沟通情况,结合相关权威文件或政策,出具阅读报告及律师建议。

B、与企业负责人沟通

尚在学习阶段,也不可盲目学习,需有自己的判断。

对企业客户进行服务,请及时记好工作小时单,可选择定期发送给企业法务进行确认。


(2)个人客户

 个人客户与企业客户有很大的不同。

a、个人客户中,尤其是上海的个人客户,总是对法律一知半解,很多老太总是喜欢自己钻研法条然后和律师来讨论,这时候你需要当断则断地结束当事人对你关于法律知识的咨询。

b、个人客户最喜欢问胜诉的几率有多少?多久能办下来?律师费能不能少一点?面对个人客户,你需要的是自信和气势,让对方信任你。

c、有时候个人客户会要求你根据他所述来修改诉状,可能增加证据、增加理由等,于此可以依照当事人的意思进行,开庭上准备另一套说辞。

d、个人客户对于律师的专业性极其敏感,需要非常慎重地保管所拿到的材料,尤其做好材料的交接,委托书所函等也尽量多备几份。


开庭前准备


1、服装准备


正式开庭时应比庭前会议着装更为正式,并不建议女生一定穿高跟鞋,除非自己开车,否则不舒服的话很影响思路。而衬衫、西装或OP等都是必要,男律师也不应该随意,如果相关法院有律师袍的需求也应当做好准备。


2、路线准备


无论在市内开庭或出差开庭,都应当提前查好路线,并提前30分钟左右到达法院,改时间可用于与参加庭审的客户沟通、再次熟悉案情,如有文件遗忘则还有机会补救。


3、开庭前一晚再次确认证据、诉状、答辩状以及庭审提纲。


庭审提纲可事先自行制作模板,其优点在于:

(1)帮助开庭律师整理思路;

(2)方便团队成员共同讨论案件;

(3)即使临时更换出庭律师,也能良好衔接。


4、庭审提纲建议包括内容


a、双方当事人及代理人信息

b、双方提交资料概要及目录

c、我方提交内容大纲及目录

d、预判问题及争议焦点(最重要,来源于团队讨论结果)

e、代理意见大纲


5、问话提纲


在法庭调查阶段,法官一般都会询问“是否需要向对方发问?”通过问话,将案件的事实呈现出来,也可以将对方事实、证据的不足呈现出来,让审判员更好的把握案件事实和证据,有助于帮助法官梳理审理的焦点和法律关系。尤其在二审当中,明确、精准的问话能够发挥非常好的效果。


6、法律依据


在诉讼中将相关的法律依据梳理得井井有条会得到法官的高度认可,也可以更好的把握法律规范的要义。一个案子开庭前将涉及到或可能涉及到的法律条文按照法规名称、生效时间、条文内容的格式整理在一张纸上,至少会让你在庭上更加有理有据。


开庭时应对


由于目前尚未接触正式开庭,故目前无可用建议。


但庭上的表现是庭下准备的体现,庭下70%,庭上30%,但这30%若由于律师的事务、错误自认或提交了不应提交的证据,则功亏一篑,故庭审经验既来自于充分准备,也在于经验教训的积累。


而以下是从各处整理的部分开庭经验,个人认为不错,供参考:


1、质证意见的准备


在实务当中,我们觉得无论是基于诉讼效率还是基于质证需要,先将关联性作为第一项考虑,以排除那些无关的证据似乎更为妥当。在我们经办的案件中,常常碰到对方当事人组织大量无关证据以拖延庭审的情形,将关联性作为第一项考虑的时候,或许能够大大简化质证的过程。


2、做好庭审记录,进一步了解对方的诉求、事实和理由。

在一些案件中,可能由于当事人或其代理人法律认知的局限,会存在诸多不明晰甚至是漏洞之处。在庭审的过程中,需要仔细听取对方当事人及律师的有关陈述和举证,以进一步掌握对方当事人真正的诉求和起诉依据。庭审笔录也最好能够依循诉求、事实、证据、观点、理由和依据等方面予以明确。比如,在买卖纠纷当中,对方作为买家,就买卖的事实、检验、安装、调试、交付签字等事项是否已经明确,货款支付的情况如何,未予支付的数额及违约责任的承担等等,在庭审过程中都可能会陈述超出答辩状范围的诸多事实和细节。认真听取这些事实和细节,无疑能够更好地证成己方诉求和观点。


3、及时调整和修正己方观点和法律意见。在诉讼过程中,根据对案件事实、证据和依据的更多了解,需要及时调整和修正己方的有关观点和法律意见。这是对诉讼律师应变能力和综合素养的重要考验。尽管前面的环节中,已经对案件做了非常充分的准备,但仍然有必要在诉讼过程中根据对方的观点和理由的变化作出相应的调整。这种调整和修正是非常必要的。首先,在庭审过程中呈现的事实、证据和理由可能有所变化。这我们在前面的阐述中已经有所观照。其次,己方的有关材料也需要根据诉讼的实际状况做一些相应的调整。这种调整,是为了更好地展现己方诉求和依据,更好地针对对方的诉求、事实、证据进行有效抗辩。再次,在一些情况下,这种调整也是随着法官关注的案件焦点所应当有的变动。不同的法官对同类案件有不同的认知和理解,也无疑会依照不同的法官思维了寻求案件事实。此时,相应的诉讼文书随着法官的这种变化和不同做一些微调,无疑也是非常重要的。


4、尽可能庭后提交书面材料。在庭审开始之前或者是结束之后,一般书记员会询问是否有相应的司法文书的电子版本。很多律师急切地将这些电子材料提交给书记员,我们当然也没有异议。但是,从更为稳妥的方式而言,我们建议在庭后提交相应的书面材料。一方面,可以结合庭审的情况对书面材料进一步修正、调整和完善;一方面也可以借此跟法官进一步沟通。这既是诉讼策略上的考虑,也是诉讼技术的考虑。


庭后工作


1、编写开庭报告,发予客户,简要说明开庭情况,质证情况、争议焦点以及后续策略。


2、编辑完整代理意见,与客户确认后发予法庭。


3、如法院需要诉状、答辩状、证据目录及质证意见的电子版,请一并确认后发予法庭。


4、如遇调解,请指定并随时调整调解方案,建议调解时请客户一同出席。


5、案件宣判后,将整份卷宗扫描加水印后发予客户,并在所内完好归档。


诉讼律师的良好工作习惯养成建议


1、准时。如约定上班时间、开庭时间、会客时间,务必准时出现。


2、着装。拒绝午休,拒绝太多花色与亮色,尽量不要露膝盖和脚,拒绝牛仔裤,拒绝休闲鞋。


原因:①事务所空调太冷会着凉;②衣着应简约庄重,给予客户信任感;可以上下班更换着装。


3、保证有一台可持久续航的笔记本电脑。


4、尽量每天写工作日志,如果哪个环节出了问题,可迅速内部自查。


5、学习书写公务邮件。


6、随时记录工作小时单。


7、保持阅读习惯。


8、不要完全跟着老板(若有)的思路。


9、不要忽视人情冷暖。


10、可随时记下工作中应当注意的地方,并整理。


11、注意文书书写中的错别字。


12、交给客户的任何原件及发票,应经理让客户进行签收。


13、对外寄送相关文件的快递,尽量在快递面单上写文件名称,并拍照或扫描留底。


14、实习律师去立案,各个法院要求不同,建议提前咨询好应当准备的材料。


15、房产交易中心调档程序目前更加严格,最好事先咨询再前往调取档案;如果立案与调档冲突,可以向法院申请开诉前调查令或与当事人一起前往调取。


16、建议随身准备好律师证或实习证、身份证及其复印件。



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